Ошибки при составлении внешнеторгового контракта

Заключение: типичные ошибки, допускаемые при заключении контрактов

При работе на мировом рынке,
заключении контракта и определении его
содержания необходимо учитывать ряд
моментов. Вступая в переговоры с
зарубежным партнером о заключении
контракта, российские предприниматели
нередко не проверяют ни правового
статуса партнера (что юридически он
собой представляет, где зарегистрирован,
каков объем его правоспособности), ни
его финансового положения и коммерческой
репутации, ни полномочий его представителя
на заключение контракта. В ряде случаев
это приводит к невозможности получить
оплату за поставленные экспортные
товары или добиться возврата выплаченных
сумм за импортные товары, которые либо
вообще не были поставлены, либо поставлены
не в полном объеме или с существенньпли
недостатками. Встречаются случаи, когда
безуспешными оказываются попытки найти
зарубежного партнера для вручения ему
исковых материалов и повестки о вызове
его в арбитраж. В контракте либо вообще
не указывались юридические адреса
сторон, либо содержался фиктивный
юридический адрес для направления
корреспонденции до востребования.

При
анализе текста контракта, представленного
истцом в Арбитраж по одному из споров,
выяснилось, что в преамбуле контракта
наименование партнера отличается от
указанного в разделе «Юридические
адреса сторон». Как оказалось, фирма
под наименованием, указанным в преамбуле,
не зарегистрирована в торговом реестре
и, соответственно, не признается
юридическим лицом страны, названной в
качестве места ее нахождения. Кроме
этого, фирма, юридический адрес которой
указан в контракте, категорически
отрицала, что ею заключен контракт с
истцом.

При составлении контракта
нередко не учитывается, что отношения
сторон определяются не только условиями
сделки, но и нормами применимого права.
Несоответствие контракта или какого-либо
его условия императивным предписаниям
закона приводило к признанию контракта
в целом или соответствующего его условия
недействительным (например, при
несоблюдении формы контракта или
изменений и дополнений к нему). Иногда
оказывалось невозможным использовать
предусмотренное контрактом условие.
Например, право, действующее в
Великобритании и США, не допускает
реализации с помощью суда или арбитража
договорного условия об уплате штрафа.
Для российского предпринимателя зачастую
неожиданным оказывалось, что пробел
контракта восполняется с помощью норм
применимого права, когда в контракте
отсутствует условие по какому-либо
вопросу. При рассмотрении одного из
споров российский покупатель, возражая
против требования зарубежного продавца
о возмещении ему убытков, вызванных
нарушением контракта покупателем,
заявил, что он должен быть освобожден
от ответственности, поскольку контракт
предусматривает лишь положения об
ответственности продавца.

При
составлении контракта не всегда
принимается во внимание, что имеются
существенные расхождения в решении
одних и тех же вопросов в праве разных
государств, а поэтому необходимо знать,
правом какого из них будут регулироваться
отношения по конкретному контракту.
Так, в частности, в соответствии с
российским, германским и болгарским
правом, включение в контракт условия о
штрафе, по общему правилу, не лишает
права требовать возмещения убытков в
части, не покрытой штрафом. В то же время,
право Польши и Чехии исходит из того,
что договорный штраф признается
исключительной неустойкой, т.е. убытки,
превышающие штраф, не могут быть взысканы
по общему правилу. В праве Франции
неустойка также признается исключительной,
но судье представлено право изменить
судьбу неустойки, если она слишком
высока или низка. Как отмечалось выше,
в Великобритании и США условие о
договорном штрафе вообще не может быть
реализовано в судебном или арбитражном
порядке. Весьма часто допускаются
неточности при применении в контрактах
торговых терминов, сложившихся в практике
международной торговли, в частности,
определяющие базисные условия поставки.
Так, предназначенный для водных перевозок
торговый термин CIF нередко применяется
при использовании сухопутных видов
транспорта (железнодорожного,
автомобильного). При отсутствии в
контракте положений, разъясняющих, что
стороны в данном случае имели в виду,
возникали трудности при разрешении
споров, в частности по вопросу о моменте,
в который товар считается поставленным,
и о моменте перехода риска с продавца
на покупателя.

Встречаются
противоречия между отдельными условиями
контракта, и нередко сами условия
формулируются недостаточно четко, а
порой просто двусмысленно, что вызывает
споры при их толковании. Между тем, то
или иное толкование таких условий может
обойтись одной из сторон очень дорого
(в десятки, а в отдельных случаях и сотни
тысяч долларов США). При формулировании
условий об обстоятельствах, освобождающих
от ответственности (так называемых,
форс-мажорных оговорок), нередко не
учитывались последствия той или иной
формулировки, что приводило к снижению
или повышению имущественной ответственности
соответствующей стороны контракта.
Например, при включении в контракт
оговорки, предусматривающей конкретный
перечень обстоятельств, наступление
которых освобождает от ответственности
при нарушении обязательства, арбитраж
принимал решения о взыскании со стороны
убытков, являющихся следствием
обстоятельств, находящихся вне ее
контроля, если они не были предусмотрены
перечнем, содержащимся в контракте.

Имели
место случаи, когда в контракте
недостаточно четко формулировалось
условие о порядке разрешения споров.
Например, в ряде контрактов указывалось,
что споры подлежат рассмотрению в
арбитраже в Москве, за исключением
подсудности общим судам. Эта формулировка,
являясь крайне неточной, вызывает
большое число вопросов. Во-первых, органы
судебной системы РФ общей юриспруденции
(общие суды) в принципе могут рассматривать
любые имущественные споры с участием
зарубежных предпринимателей. Поэтому
абсурдно употребление выражения «за
исключением», означающее, при его
буквальном толковании, что те споры,
которые отнесены к компетенции «общих
судов», не подлежат передаче в арбитраж.
По-видимому, имелось в виду, что исключается
передача таких споров в общие суды. Но
тогда должно быть примерно выражение
«с исключением подсудности общим
судам». Во-вторых, при наличии соглашения
сторон такие споры могут разрешаться
в Москве как постоянно действующим
арбитражным судом (например, МКАС) или
третейским судом, специально формируемым
для рассмотрения конкретного спора
(арбитраж «ad hoc»), так и государственным
арбитражньпл судом по разрешению
экономических споров (например,
Арбитражным судом г.Москвы или Высшим
арбитражным судом РФ).

Наряду с
очень краткими контрактами, содержащими
минимум условий (предмет контракта,
включающий наименование и количество
товара; цена с указанием базиса поставки;
требования к качеству; срок поставки;
условия платежа), нередко заключаются
многостраничные очень подробные
контракты, предусматривающие значительное
число дополнительных условий. Заключение
краткого контракта требует от российских
предпринимателей четкого представления
о том, чем будут восполняться пробелы
контракта. Арбитражная практика
показывает, что об этом, к сожалению
российские предприниматели редко
задумываются. В то же время, анализ
многостраничных контрактов не всегда
приводит к утешительным выводам.
Во-первых, часто такие контракты
составлены по трафарету, недостаточно
учитывающему вид товара, являющегося
предметом купли-продажи. Практически
одинаковые условия предусматриваются
как в отношении всех видов массовых
продовольственных и промышленных
товаров, так и в отношении машин и
оборудования. Во-вторых, контракты
примерно одинакового содержания
составляются независимо от того, с
партнером из какой страны они заключаются,
и без учета применимого права. В-третьих,
при составлении контрактов относительно
редко делаются ссылки на принятые в
международной торговле стандартные
условия купли-продажи и, в частности,
на Общие условия поставок. В-четвертых,
стремление предусмотреть в контракте
условия на все случаи жизни, которые
могут возникнуть при его исполнении,
осложняют, с одной стороны, переговоры
при заключении контракта, а с другой —
приводит к отягощению контракта большим
числом общих положений, зачастую более
точно сформулированных в применимых
нормах права. К тому же, как показывает
практика, все предусмотреть в контракте
невозможно. Предоставление большинству
наших предприятий права на внешнеэкономическую
деятельность создает новую ситуацию.
Многие из них могут выйти на рынок. Их
успех во много будет зависеть от того,
насколько им удастся овладеть методикой
организации и техникой ведения ВЭД.

Выводы

Составление контракта — самая
сложная и ответственная операция в
процедуре заключения внешнеторговой
сделки купли-продажи. От того, как
составлен контракт, во многом зависит
поведение сторон, поскольку именно
контракт определяет условия сделки,
права и обязанности сторон, их
ответственность в случае неисполнения
договора и т.п. Действующее законодательство
устанавливает только общие рамки
договорного правоотношения. К нормам
его обращаются, как правило, лишь тогда,
когда какой-либо аспект правоотношения
не урегулирован соглашением сторон.
Внешнеторговая сделка отличается более
высокой степенью сложности по сравнению
со сделкой внутреннего характера, когда
в договорные отношения вступают
физические и юридические лица одной и
той же страны. Исполнение ее требует
целого комплекса дополнительных
мероприятий (например, получение
экспортной или импортной лицензии),
дополнительных расходов (например,
оплаты таможенных пошлин). Внешнеторговая
сделка порождает более сложные проблемы
страхования и транспортировки товара.
Отсюда необходимость закреплять в
контракте целый ряд таких моментов или
условий, которых нет в договорах между
предпринимателями одной и той же страны.
При заключении внешнеторгового договора
купли-продажи следует более подробно
регулировать вопросы коммерческих
расчетов, приемки товара по качеству и
количеству, проблему ответственности
сторон за просрочку исполнения договора
и его неисполнение и т.д. В противном
случае могут возникнуть непреодолимые
трудности при взыскании платежей или
штрафов. Спор по внешнеторговой сделке
всегда сложнее разрешить, нежели спор
по сделке внутреннего характера. Ошибки,
допущенные при составлении контракта
по внешнеторговой сделке, приносят, как
правило, несравненно большие убытки,
чем ошибки в контракте по сделке внутри
одной и той же страны. Поэтому, заключая
внешнеторговую сделку, необходимо особо
позаботиться о гарантиях выполнения
партнером взятых им на себя обязательств.
Правильно составленный контракт — это
определенная гарантия от убытков, а
составление его требует не только знания
законодательства, практики, но и
творческих способностей, навыков точно
и кратко формулировать условия договора,
умения выделять в жизненной ситуации
юридически значимые моменты.

Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]

• #
• #
• #
• #
• #
• #
• #
• #
• #
• #
• #

Белорусские субъекты хозяйствования при составлении внешнеторговых договоров нередко испытывают сложности. Они могут быть связаны как с определением существа условий таких договоров, так и с их формой, языком, реквизитами, применимым правом. Эти и иные обстоятельства влияют на действительность договора и главное — на защиту прав и законных интересов субъектов в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения нерезидентом взятых на себя обязательств. В статье мы определим, с чем связаны основные ошибки белорусских субъектов при заключении внешнеторгового договора, и приведем необходимые, на наш взгляд, условия договора международной купли-продажи товара.

Какого рода ошибки допускают резиденты

Все ошибки, совершаемые белорусскими субъектами при составлении внешнеторговых договоров, перечислить невозможно. Это объясняется тем, что в зависимости от вида гражданско-правового обязательства меняется существо условий того или иного внешнеторгового договора. Следовательно, меняется и суть ошибок. Тем не менее, исходя из практики работы с внешнеторговыми контрактами, можно попытаться выделить наиболее типичные ошибки.

При знакомстве с контрагентом-нерезидентом могут быть допущены ошибки, влияющие на реквизиты внешнеторгового договора. В числе подобных ошибок следует упомянуть неправильное указание наименования стороны договора — нерезидента, его местонахождения, банковских реквизитов и т.д.

Такого рода ошибки могут повлиять на возможность защиты нарушенных прав белорусских субъектов, в том числе в суде и арбитраже.

Еще одна группа ошибок — ошибки, влияющие на законность представления интересов нерезидента при составлении и совершении (заключении, подписании) внешнеторгового договора.

Как следствие, иностранный контрагент попытается признать сделку несовершенной, а в силу этого с него нельзя будет взыскать возмещение.

Среди самых существенных — ошибки при определении формы внешнеторгового договора, поскольку несоблюдение простой письменной формы внешнеэкономической сделки в силу белорусского права означает ее ничтожность <1>.

Ошибки в порядке составления (написания), определении объема договора и его условий. Такие ошибки могут помешать белорусскому субъекту при неисполнении или ненадлежащем исполнении внешнеторгового договора нерезидентом, а именно помешать:

1) зафиксировать действительную волю сторон, в нашем случае — белорусского субъекта;

2) признать сам факт наличия нарушения договора нерезидентом;

3) применить меры ответственности к нерезиденту и получить возмещение и т.д.

Ошибки при определении языка внешнеторгового договора и конфликт разных языковых версий могут позволить иностранному контрагенту признать:

— отсутствие соглашения по поводу конкретного положения внешнеторгового договора;

— внешнеторговый договор несовершенным;

— действующим положение не русскоязычной, а второй версии внешнеторгового договора, что в большей степени отвечает имущественным интересам иностранного субъекта и способно привести к ущемлению прав и интересов белорусского субъекта.

Ошибки при определении порядка разрешения споров по внешнеторговому договору могут помешать белорусскому субъекту защитить свои права и законные интересы в силу:

1) возможного элементарного незнания порядка рассмотрения споров в иностранном суде или арбитраже;

2) значительных издержек при рассмотрении спора в иностранном суде или арбитраже, в том числе в связи с невозможностью защиты своих прав и законных интересов без привлечения иностранных адвокатов (юристов);

3) значительного срока рассмотрения споров в определенном во внешнеторговом договоре суде или арбитраже. Более того, поскольку спор по общему правилу будет рассматриваться в государственном суде по месту нахождения ответчика, в случае несогласования во внешнеторговом договоре порядка разрешения спор будет рассматривать иностранный государственный суд;

4) удобства для нерезидента соответствующего суда или арбитража и т.д.

Ошибки при определении применимого права могут быть связаны с незнанием белорусским субъектом или его консультантами норм иностранного права, которые будут регламентировать отношения сторон по внешнеторговому договору.

Это может привести, с одной стороны, к непредполагаемому нарушению белорусским субъектом норм применимого иностранного права, а следовательно, к неисполнению (ненадлежащему исполнению) взятых на себя обязательств по внешнеторговому договору.

С другой стороны, это может привести к тому, что, несмотря на убежденность белорусского субъекта в обратном, нарушать взятые на себя обязательства по внешнеторговому договору будет отнюдь не иностранный контрагент. В связи с этим при рассмотрении спора суд или арбитраж в удовлетворении требований белорусского субъекта может отказать, а требования иностранного контрагента — удовлетворить.

На заметку
Наряду с нормами применимого частного права, которые должны лежать в основе условий внешнеторгового договора, необходимо учитывать императивные публично-правовые нормы. Они будут действовать в отношении договора вне зависимости от применимого права.

Так, белорусский субъект хозяйствования, составляя внешнеторговый договор, должен учитывать (применять, а не составлять условия в противоречии) императивные нормы белорусского права. Причем не только публично-правовые, но и частноправовые. Это объясняется тем, что в силу ст. 1100 ГК белорусский суд при рассмотрении спора по внешнеторговому договору обязан применять императивные нормы права Беларуси, регулирующие соответствующие отношения. Делает он это независимо от подлежащего применению права. И речь в данном случае идет именно о частноправовых нормах.

Что же касается белорусских контрольных, а также правоохранительных органов, то они следуют указанному принципу всегда.

Почему важно четко определить условия договора

При определении условий внешнеторгового договора желательно сформулировать их так, чтобы они максимально отражали существо отношений между сторонами.

Необходимо это не только в связи с возможным применением к отношениям сторон иностранного, а не белорусского права, но и в связи с тем, что в таком случае белорусский субъект будет точно понимать суть отношений с контрагентом.

При этом нельзя не отметить, что каждый отдельный вид гражданско-правового обязательства предусматривает свой набор условий. Это значит, что нельзя рекомендовать белорусскому субъекту единый перечень условий для любого внешнеторгового договора. Однако это можно сделать именно в отношении конкретного вида гражданско-правового обязательства.

Что должно быть в договоре международной купли-продажи

В качестве примера используем договор международной купли-продажи товаров, наиболее распространенный в международном торговом обороте. При заключении такого договора белорусскому субъекту можно рекомендовать предусмотреть нижеприведенные условия и реквизиты.

При этом мы учтем интересы именно белорусского субъекта. Обратим также внимание, что конкретный договор международной купли-продажи товаров не обязательно должен содержать все рекомендуемые ниже условия. Это объясняется тем, что в рамках определенного договора может предусматриваться иное существо отношений сторон.

Итак, в международный договор купли-продажи товаров, по нашему мнению, целесообразно включить:

1) предмет договора (в том числе указать существо купли-продажи, а также наименование и характеристики товара);

2) ассортимент и количество товара;

3) качество и комплектность товара; особые требования к таре, упаковке, маркировке;

4) базис поставки, порядок поставки (передачи) товара, место поставки, включая наименование страны поставки;

6) обязанность сторон по заключению договоров перевозки и страхования, получению разрешений на ввоз и (или) вывоз товара, таможенному оформлению;

7) момент перехода рисков случайной гибели или повреждения товара с продавца на покупателя, момент перехода права собственности на товар;

8) обязанности сторон по несению расходов, связанных с поставкой товара;

9) перечень документов, связанных с поставляемым товаром (оформляющих поставку), порядок их передачи;

10) обязанности сторон по предоставлению друг другу информации в связи с поставкой товара, уведомлению друг друга в рамках исполнения обязательств по договору;

11) указание на поставку товара партиями с точным описанием партий поставляемого товара;

12) сроки поставки товара (периоды, график);

13) обязанность продавца передать товар свободным от прав (или с правами) третьих лиц;

14) инспектирование товара;

15) порядок, место и сроки приемки товара;

16) сроки и порядок извещения продавца о ненадлежащем исполнении договора;

17) цена единицы товара; стоимость (ориентировочная стоимость) товара, поставляемого по договору; порядок расчетов;

18) гарантийные сроки на товар, срок годности товара;

19) ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, форс-мажор;

20) последствия изъятия товара у покупателя;

21) последствия неисполнения продавцом и покупателем взятых на себя обязательств;

22) досудебное (доарбитражное) урегулирование спора, в частности порядок предъявления претензии, разрешения споров; применимое право;

23) толкование условий договора;

24) устранение влияния на отношения сторон переговоров и переписки, предшествовавших заключению договора;

25) ограничение уступки требования по договору;

26) устранение лингвистического расхождения;

27) устранение расхождения между стандартными и нестандартными условиями;

28) срок действия договора;

29) порядок изменения договора, в том числе в связи с существенным изменением обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора (hardship); право одной из сторон договора либо обеих сторон на односторонний отказ от исполнения договора частично;

30) порядок расторжения договора, в том числе в связи с hardship и правом одной из сторон либо обеих сторон на односторонний отказ от исполнения договора полностью;

31) последствия расторжения и изменения договора.

При этом нельзя не отметить, что ст. 4.8 Принципов УНИДРУА <2> определяет, как правильно восполнять пропущенное сторонами условие. В силу данной статьи, если стороны договора не пришли к соглашению о том, что является важным для определения их прав и обязанностей, договор восполняется условием, которое представляется соответствующим при данных обстоятельствах.

При определении, какое условие является соответствующим, должны, помимо прочего, приниматься во внимание следующие факторы: намерение сторон, характер и цель договора, добросовестность и честная деловая практика, разумность.

Необходимо предусмотреть и реквизиты договора. К ним относится дата и место заключения договора, название сторон, их уполномоченные лица (представители), подписывающие договор; юридические адреса сторон, их банковские и другие реквизиты.

Тем не менее ошибки могут возникнуть при формулировании каждого из условий и реквизитов в конкретном договоре международной купли-продажи. Это можно объяснить тем, что они ненадлежаще отражены, в том числе не в соответствии с имущественными интересами белорусских субъектов.

Опубликовано в журнале «Промышленно-торговое право», 2017, № 4