Меню

Типичные ошибки арбитражного управляющего

Статья 2 Федерального закона от 26.10.2002 № 127- «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве) среди прочих основных понятий, используемых в законе, выделяет орган по контролю (надзору) — федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный Правительством Российской Федерации на осуществление функций по контролю (надзору) за деятельностью саморегулируемых организаций арбитражных управляющих.

В соответствии с Положением о Федеральной службе государственной регистрации, кадастра и картографии (далее — Росреестр), утвержденным Постановлением Правительства Российской Федерации от 01.06.2009 № 457 данные функции осуществляет Росреестр.

С целью надлежащего исполнения Росреестром своих функций он наделен полномочиями по участию в собраниях кредиторов и судебных заседаниях по делу о банкротстве. Кроме того, должностные лица Росреестра уполномочены составлять протоколы об административных правонарушениях в отношении арбитражных управляющих.

Существует два способа, позволяющие Росреестру выявлять нарушения в деятельности арбитражного управляющего.

Во-первых, как правило, о нарушениях сообщают сами участники дела о банкротстве: должник, кредиторы или уполномоченный орган, функции которого исполняет налоговая служба. Указанные лица, кроме возможности подать жалобу на действия арбитражного управляющего непосредственно в саморегулируемую организацию, членом которой он является, или обращения с такой жалобой в арбитражный суд, могут направить соответствующее заявление в Управление Росреестра.

Если поданное указанным лицом заявление будет содержать достаточные сведения, указывающие на наличие события административного правонарушения, должностными лицами Росреестра будет возбуждено дело об административном правонарушении и проведено административное расследование.

Во-вторых, нарушения могут быть обнаружены непосредственно должностными лицами Росреестра в ходе участия как в собраниях кредиторов, так и при посещении в арбитражном суде  судебных заседаний о признании  должника несостоятельным (банкротом).

Все выявленные нарушения фиксируются в протоколах об административных правонарушениях, после чего Росреестр направляет в арбитражный суд заявление о привлечении арбитражного управляющего к административной ответственности. Впоследствии арбитражный суд принимает решение об удовлетворении или об отказе в удовлетворении этого заявления.

Деятельность Управления Росреестра по Алтайскому краю (далее – Управление), как органа по контролю и надзору в сфере саморегулиремых организаций, показывает, что арбитражные управляющие не всегда добросовестно исполняют возложенные на них законодательством о банкротстве обязанности, что образует состав административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 3 статьи 14.13 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

В результате анализа административных правонарушений, выявленных должностными лицами Управления за истекший период 2019 и за три месяца текущего года, установлено, что ряд нарушений являются типичными. Вот лишь некоторые из них.

Нарушения,  связанные с неисполнением либо ненадлежащим исполнением по организации и проведению собраний кредиторов (комитета кредиторов).

Нарушения выражаются в несоблюдении сроков по направлению уведомлений о проведении собраний кредиторов в адрес конкурсных кредиторов, нарушение сроков по включению в ЕФРСБ сообщений как о проведении собраний кредиторов, так и сообщений о результатах проведения собраний кредиторов.

Нарушения, связанные с неопубликованием или несвоевременным опубликованием на сайте ЕФРСБ сведений о введении процедур банкротства и утверждении арбитражного управляющего, а также неполноты указанных сообщений.

Также арбитражными управляющими достаточно часто допускаются нарушения при проведении торгов, что выражается и в сроках опубликования и в полноте сведений.

Данные нарушения негативно сказываются на всей процедуре проведения торгов, поскольку в значительной мере сокращают количество потенциальных покупателей и стоимость продаваемого имущества. Указанные нарушения затрагивают интересы неограниченного круга лиц и в большей своей части увеличивают затраты на проведение процедуры банкротства, а также сроки её проведения.

Кроме того, к типичным нарушениям законодательства о банкротстве можно отнести следующие нарушения:

  1. Нарушение порядка ведения реестра требований кредиторов, в том числе несоответствие реестра типовой форме (статьи 5, 16). Основные трудности возникают при определении дат возникновения требований кредиторов (в том числе реквизитов документов, на основании которых возникли соответствующие требования).
  2. Нарушения, связанные с составлением анализа финансового состояния должника и заключения о наличии или отсутствии признаков преднамеренного (фиктивного) банкротства. 

 Арбитражные управляющие не составляют анализ финансового состояния, не дают заключение о наличии или отсутствии признаков преднамеренного и фиктивного банкротства, несвоевременного публикуют на сайте ЕФРСБ сведения о наличии или отсутствии признаков преднамеренного и фиктивного банкротства.

  1. Неприложение к анализу финансового состояния должника, представляемому в арбитражный суд, документов, на основании которых был подготовлен данный анализ (пункт 8 Правил проведения финансового анализа).
  2. Нарушение установленной периодичности проведения собраний кредиторов в ходе конкурсного производства (статья 143). При отсутствии решения собрания кредиторов о сроках проведения собраний кредиторов, применению подлежит общее правило о ежемесячном проведении собраний кредиторов.
  3. Несоблюдение установленного Законом о банкротстве порядка уведомления о проведении собрания кредиторов (статья 13), выражающееся в несвоевременном уведомлении либо в неуведомлении участников собрания кредиторов о его проведении. Так, конкурсные управляющие не всегда уведомляют о проведении собраний кредиторов орган по контролю (надзору).
  4. Несвоевременное представление в арбитражный суд протоколов собраний кредиторов (статья 12).
  5. Нарушение порядка подготовки отчётов арбитражного управляющего, представляемых собранию кредиторов и в арбитражный суд (статья 143). В качестве примеров можно привести факты невключения в отчёты информации, предусмотренной правилами подготовки отчётов, противоречия между информацией, содержащейся в отчётах, несоответствие отчётов типовым формам. Кроме того, в практике встречаются случаи непредставления арбитражными управляющим участникам собрания кредиторов документов, подтверждающих сведения, указанные в отчётах.
  6. Нарушение конкурсным управляющим порядка представления собранию кредиторов предложений о порядке продажи имущества должника (статья 139). Так, не завершив оценку выявленного имущества, арбитражный управляющий выносит на обсуждение собрания кредиторов предложения о продаже всего имущества.
  7. Несоблюдение порядка опубликования сообщений о продаже имущества в ходе конкурсного производства и включение в них не соответствующих законодательству сведений о порядке продаже (статья 110). Некоторые арбитражные управляющие не направляют сообщения о проведение торгов для публикации в местный печатный орган по месту нахождения должника, публикуют соответствующие сообщения с нарушением установленных сроков либо включают в сообщения о продаже имущества путём публичного предложения сведения о сокращённых сроках подачи заявок потенциальными покупателями.
  8. Открытие нового счёта должника в банке при наличии иных счетов, невозможность использования которых не доказана арбитражным управляющим (статья 133).
  9. Нарушение  очередности удовлетворения требований кредиторов (статья 134), что выражается, во-первых, в погашении «реестровых» требований при наличии неисполненных текущих обязательств, во-вторых, в несоблюдении установленной пунктом 2 статьи 855 ГК РФ очерёдности погашения текущих обязательств.
  10. Нарушение сроков передачи отстранённым или освобождённым арбитражным управляющим вновь утверждённому арбитражному управляющему документации, имущества и иных ценностей должника (статьи 83, 98, 145). Определение об освобождении либо отстранении арбитражного управляющего подлежит немедленному исполнению, поэтому указанная передача должна быть произведена отстранённым или освобождённым арбитражным управляющим в течение трёх дней с момента вынесения соответствующего судебного акта.
  11. Нарушение периодичности представления в суд отчета о деятельности арбитражного управляющего и протокола первого собрания кредиторов, а также состава прилагаемых к нему документов;

14. Непринятие мер, направленных на поиск, выявление и возврат имущества должника, находящегося у третьих лиц (ст. 129)

15. Непринятие конкурсным управляющим мер по взысканию дебиторской задолженности (ст. 129)

16. Неуведомление органа по контролю (надзору), представителя работников должника о собрании кредиторов должника (ст. 12, 13).

Еще одна группа нарушений, связанных с удовлетворением требований кредиторов. Это несоблюдение очередности удовлетворения требований кредиторов, включенных в реестр и очередности удовлетворения требований кредиторов по текущим платежам.

В последнее время вновь становится актуальным вопрос о своевременной выплате заработной платы.

Задолженность по заработной плате в процедурах банкротства разделяется на 2 вида, а именно задолженность, включенная в реестр требований кредиторов – это задолженность, возникшая до даты подачи в арбитражный суд заявления о признании должника банкротом, а также текущая задолженность – это задолженность, возникшая после подачи заявления о признании должника банкротом.

В целях повышения уровня законности в сфере несостоятельности (банкротства), в том числе с целью снижения количества типичных нарушений допускаемых арбитражными управляющими при исполнении своих профессиональных обязанностей, сотрудниками Управления, наделенными полномочиями по составлению протоколов в отношении арбитражных управляющих систематически осуществляется мониторинг открытых информационных ресурсов, в которых арбитражные управляющие размещают сведения о реализации своей профессиональной деятельности в сфере несостоятельности (банкротства).

Главная »
Новости »
Ошибки арбитражных управляющих: контроль и профилактика

О наиболее типичных нарушениях федерального законодательства, допускаемых арбитражными управляющими при проведении процедур банкротства рассказали в Управлении Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Кемеровской области – Кузбассу

В соответствии с Положением о Федеральной службе государственной регистрации, кадастра и картографии, утверждённым Постановлением Правительства Российской Федерации от 01.06.2009 № 457, статьей 29 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве) Управление Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Кемеровской области – Кузбассу (далее – Управление) осуществляет функции по контролю (надзору) за деятельностью арбитражных управляющих и саморегулируемых организаций арбитражных управляющих.

В полномочия должностных лиц Управления входит, в том числе, составление протоколов об административных нарушениях в отношении арбитражных управляющих (по частям 3, 3.1 статьи 14.13 Кодекса об административных правонарушениях РФ).

В первом полугодии 2019 года должностными лицами Управления в отношении арбитражных управляющих составлен 31 (в 2018- 25) протокол об административных правонарушениях, из них: по части 3 статьи 14.13 КоАП – 21,  10 – по части 3.1 статьи 14.13 КоАП РФ.

За 6 месяцев 2019 года количество судебных дел о привлечении арбитражных управляющих к административной ответственности с учетом переходящего остатка прошлого года – 60 (в 2018 году – 43).

По состоянию на 01.07.2019 судами  рассмотрено 35 дел о привлечении арбитражных управляющих к административной ответственности и  приняты следующие решения:

– о привлечении арбитражных управляющих к административной ответственности с назначением наказания в виде штрафа по 15 делам (в 2018 году – 14);

– о привлечении арбитражных управляющих к административной ответственности с назначением наказания в виде предупреждения по 9 делам                      (в 2018 году – 12);

– о привлечении к административной ответственности с назначением наказания в виде дисквалификации по 11 делам (в 2018 году – 1).

Отказано в привлечении к административной ответственности по 3 делам, в 2 случаях в связи с признанием правонарушения малозначительными и объявлением устного замечания по статье 2.9 КоАП РФ, в 1 случае  в связи с отсутствием события административного правонарушения  (в 2018 – решения об отказе в привлечении к административной ответственности  не принимались).

Из проведенного анализа судебных решений, вынесенных по результатам рассмотрения административных материалов Управления в 2019 году, можно сделать вывод о том, что наиболее характерными и часто допускаемыми являются следующие виды нарушений федерального законодательства о банкротстве, совершаемые арбитражными управляющими при проведении процедур банкротства:

а) неисполнение обязанности по представлению отчетов собранию кредиторов, или ненаправление отчетов в адрес кредиторов должника при банкротстве граждан, с установленной Законом о банкротстве периодичностью (пункт 1 статьи 143, пункт 8 статьи 213.9, пункт 5 статьи 213.12  Закона о банкротстве);

б)  неисполнение арбитражными управляющими обязанности по  указанию в отчетах полных и достоверных сведений о ходе и (или) результатах конкурсного производства (пункт 2 статьи 143 Закона о банкротстве, Общие правил подготовки отчетов (заключений) арбитражного управляющего, утвержденные постановлением Правительства Российской Федерации от 22.05.2003 № 299);

в) неопубликование  (либо несвоевременное опубликование) в Едином федеральном реестре сведений о банкротстве начальной продажной цены предмета залога, порядка и условий проведения торгов, порядка и условий обеспечения сохранности предмета залога (пункт 4 статьи 138 Закона о  банкротстве);

г) неопубликование  (либо несвоевременное опубликование) в Едином федеральном реестре сведений о банкротстве информации о введении процедуры банкротства (статья 28, статья 128, пункт 1 статьи 68, пункт 2 статьи 213.7 Закона о банкротстве);

д) неопубликование  (либо несвоевременное опубликование) в Едином федеральном реестре сведений о банкротстве информации о результатах соответствующей процедуры банкротства (отчет) (пункты 6.1, 6.2 статьи 28 Закона о банкротстве);

е) неопубликование  (либо несвоевременное опубликование) в  Едином федеральном  реестре сведений о банкротстве информации о решениях, принятых собранием кредиторов, или сведений о признании собрания кредиторов несостоявшимся (пункт 7 статьи 12 Закона о банкротстве);

ж) неопубликование  (либо несвоевременное опубликование) в  Едином федеральном  реестре сведений о банкротстве информации о подаче заявления о привлечении к ответственности, о судебных актах, вынесенных по результатам рассмотрения по существу такого заявления, и судебном акте о его пересмотре (пункт 1 статьи 61.22 Закона о банкротстве);

з) неопубликование  (либо несвоевременное опубликование) в  Едином федеральном  реестре сведений о банкротстве информации о  подаче в арбитражный суд заявления о признании сделки недействительной по основаниям, указанным в Законе о банкротстве, о вынесении судебного акта по результатам рассмотрения заявления и судебных актов о его пересмотре (пункт 4 статьи 61.1 Закона о банкротстве);

и)  нарушение очередности удовлетворения  требований кредиторов  по текущим обязательствам должника  (статья 134 Закона о банкротстве);

к) непроведение  (ненадлежащее проведение инвентаризации имущества должника (пункт 2 статьи 129 Закона о банкротстве);

л) непринятие мер, направленных на поиск, выявление и возврат имущества должника, находящегося у третьих лиц, не оспаривание сделок должника, не обеспечение сохранности имущества должника (пункт 2 статьи 129, пункты 1, 5, 6, 9 статьи 213.25, пункт 2 статьи 213.24 Закона о банкротстве);

м) неуведомление лица, имеющего в соответствии с Законом о банкротстве право на участие в собрании кредиторов о назначении собрания кредиторов (статья 12, пункт 1 статьи 13 Закона о банкротстве);

н) нарушение срока ознакомления с материалами к собранию кредиторов должника (пункт 3 статьи 13 Закона о банкротстве).

До настоящего времени основным видом нарушений, является  ненадлежащее исполнение обязанностей по включению  в Единый Федеральный реестр сведений о банкротстве  информации об открытии соответствующей процедуры банкротства в отношении должника и иной информации, подлежащей включению в ЕФРСБ (о результатах собраний кредиторов, отчетов по завершении процедуры банкротства, об оспаривании сделок должника, о подаче заявления о привлечении к ответственности и результатах рассмотрения арбитражным судом такого заявления).

Частыми нарушениями в анализируемый период продолжают оставаться  нарушения очередности  удовлетворения текущих обязательств должника на предприятиях, осуществляющих производственную деятельность в банкротства,  и сопряженные с этим нарушения  по осуществлению расчетов, минуя расчетные счета должника, а также  необоснованное отнесение ряда платежей к первоочередным, обеспечивающим деятельность должника.

Указанные  нарушения  чаще всего  устанавливаются арбитражным судом в деле о банкротстве и  выявляются должностными лицами Управления при участии в судебных заседаниях по делам о банкротстве, при рассмотрении жалоб кредиторов и уполномоченных органов,  а также  ходатайств об отстранении арбитражных управляющих.

Помимо этого, отмечается, что в первом полугодии 2019 году продолжают оставаться довольно частыми нарушения, связанные с подготовкой и проведением собраний кредиторов должника.

Наиболее типичными нарушениями, допускаемыми  арбитражными управляющими при подготовке и проведении собраний кредиторов являются:

а) нарушения, связанные с ненадлежащим уведомлением  о собрании кредиторов должника лиц, имеющих в соответствии с Законом о банкротстве право на участие в собрании кредиторов, выразившиеся в неуведомлении Управления о проведении собраний кредиторов (статья 12, пункт 1 статьи 13 Закона о банкротстве);

б) нарушение  сроков  ознакомления кредиторов   с материалами собрания кредиторов и нарушение порядка проведения ознакомления с материалами к собранию кредиторов (пункт 3 статья 13 Закона о банкротстве, Общие правила подготовки, организации и проведения арбитражным управляющим собраний кредиторов и заседаний комитетов кредиторов, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 06.02.2004 № 56).

Результаты рассмотрения обращений   по делам о банкротстве физических лиц,  и результаты  проведения административных расследований по  таким обращениям показывают, что  типичными нарушениями в процедурах банкротства физических лиц  являются ненаправление кредиторам  ежеквартальных отчетов, непринятие мер, направленных на поиск, выявление и возврат имущества должника, находящегося у третьих лиц, не  оспаривание сделок должника.

Все приведенные виды типичных нарушений подтверждены судебной практикой по делам о привлечении арбитражных управляющих к административной ответственности.

В соответствии со статьей 3.1 КоАП РФ  целью административного наказания является предупреждение совершения новых правонарушений,  как самим правонарушителем, так и другими лицами.

Вместе с тем, как показывает практика, около трети арбитражных управляющих, привлеченных к административной ответственности за неисполнение (ненадлежащее  исполнение) обязанностей, установленных законодательством о банкротстве, совершают аналогичные нарушения повторно.

Повторное совершение правонарушения лицом, привлеченным к административной ответственности, всегда свидетельствует о недостижении профилактической цели наказания и в случае повторности совершения правонарушения, назначение более строгого административного наказания является вполне оправданным, а в некоторых случаях необходимым для пресечения систематической противоправной деятельности отдельных лиц.

Основные нарушения, допускаемые арбитражными управляющими в своей деятельности

По закону арбитражный управляющий обязан действовать в интересах кредиторов и делать все, чтобы пополнить конкурсную массу. При этом, поскольку процедура банкротства каждого должника может затронуть интересы большого круга лиц, деятельность арбитражного управляющего является публичной и сведения о процедуре банкротства подлежат раскрытию в порядке, установленном законом.

Управление Росреестра по Свердловской области (Управление) осуществляет функции органа контроля (надзора) за деятельностью саморегулируемых организаций арбитражных управляющих, и одним из полномочий в данной сфере является составление в отношении арбитражных управляющих протоколов об административных правонарушениях.

В 2019 году Управлением в отношении арбитражных управляющих составлено 220 протоколов об административных правонарушениях, предусмотренных ч.3, ч. 3.1 ст. 14.13 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ), то есть в связи с неисполнением и повторным неисполнением арбитражным управляющим обязанностей, установленных законодательством о несостоятельности (банкротстве).

Абсолютное большинство выявленных правонарушений касается опубликования арбитражными управляющими сведений о своей деятельности.

Сегодня в «Школе Росреестра» Татьяна Алексеевна Спирихина, начальник отдела по контролю и надзору в сфере саморегулируемых организаций  подробно рассказала слушателям о правилах опубликования сведений о процедурах банкротства,  основных нарушениях, допускаемых арбитражными управляющими при публикации сведений о процедурах банкротства, и разъяснила,на что обратить внимание, чтобы не допустить нарушения закона.

Основные положения о порядке раскрытия информации о процедурах банкротства предусмотрены статьей 28 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» от 26.10.2022 № 127-ФЗ (далее – Закон о банкротстве), п. 1 которой устанавливает, что подлежащие опубликованию сведения должны быть опубликованы  в газете Коммерсантъ, которая в настоящее время является официальным изданием, уполномоченным на опубликование сведений о банкротстве, и включены в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве (ЕФРСБ) – fedresurs.ru.

Наиболее часто при публикации сведений о процедурах банкротства нарушаются сроки публикации сведений о введении процедур банкротства, об утверждении, освобождении, отстранении арбитражного управляющего;  о подаче заявлений  о признании сделок должника недействительными и о привлечении контролирующих должника лиц к ответственности, о  судебных актах, вынесенных по результатам рассмотрения судом таких заявлений; о проведении собраний кредиторов, собраний работников, бывших работников должника, и их результатах; о продаже имущества должника; о завершении процедур банкротства, а также требования к содержанию сообщений.

«Раскрытие арбитражным управляющим сведений о своей деятельности и иной информации о процедурах банкротства является важным элементом института банкротства. Своевременное информирование всех заинтересованных лиц о ключевых событиях в процедурах банкротства призвано обеспечить баланс прав и интересов участников дела о банкротстве и иных лиц,  на чьи интересы могут повлиять осуществляемые в отношении должника мероприятия. Несоблюдение установленного порядка опубликования предусмотренных законом сведений может свидетельствовать о недобросовестном исполнении арбитражным управляющим своих обязанностей, вызывать сомнения в его компетентности и добросовестности»,отметила Татьяна Спирихина.

 Напомним, что слушателем «Школы Росреестра» может быть любой желающий. Для этого необходимо стать гостем или подписчиком профиля @66rosreestr в социальной сети Instagram.

Стандарт добросовестности и разумности арбитражного управляющего установлен пунктом 4 статьи 20.3 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)». Неисполнение или ненадлежащее исполнение арбитражным управляющим возложенных на него обязанностей, повлекшее причинение убытков должнику, кредиторам и иным лицам, является основанием для привлечения его к гражданско-правовой ответственности в виде возмещения убытков (пункт 4 статьи 20.4 Закона о банкротстве, пункт 48 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда от 15.12.2004 № 29 «О некоторых вопросах практики применения Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)»).

Под убытками, причиненными должнику, а также его кредиторам, понимается любое уменьшение или утрата возможности увеличения конкурсной массы, которые произошли вследствие неправомерных действий (бездействия) арбитражного управляющего, при этом права должника и конкурсных кредиторов считаются нарушенными всякий раз при причинении убытков (пункт 11 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации № 150 от 22.05.2012 «Обзор практики рассмотрения арбитражными судами споров, связанных с отстранением конкурсных управляющих»).

Согласно официальной статистике, размещенной на сайте Федресурс, в 2021 году из 714 рассмотренных споров удовлетворены 218 (что меньше половины). Общая сумма взысканных убытков в 2021 году — 1 012 000 рублей. Эта сумма стала рекордной за все время раскрытия такой информации с октября 2015 года.

Правом на обращение с требованием о взыскании убытков наделены кредиторы должника, должник в лице бывшего директора или участников общества, также лица, принимающие участвующие в торгах, кредиторы по текущим требованиям и другие лица, участвующие в деле о банкротстве и чьи права нарушены.

В основном, жалобы и заявления о взыскании убытков поступают от конкурсных кредиторов, особенно от уполномоченных органов и АСВ, набирают обороты жалобы от привлекаемых к субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц.

ФНС России в конце 2021года систематизировала в письме от 30.12.2021 № КЧ-4-18/18486 свой личный Обзор судебной практики по спорам, связанным со взысканием убытков с арбитражных управляющих, в котором отразила основные нарушения, за которые арбитражные управляющие привлекаются к убыткам.

Бездействия арбитражного управляющего, вследствие которых причинён ущерб кредиторам:

1. Непринятие в разумный срок мер по анализу действующих обязательств должника и прекращению экономически невыгодных договоров.

На предмет экономической целесообразности правовому анализу подвергаются договоры в текущей деятельности должника. Например, договоры ответственного хранения имущества должника с оплатой расходов, связанных с содержанием переданного на хранение имущества и возможностью его использования ответственным хранителем. По мнению Верховного суда РФ, такой договор подлежит расторжению и должен быть заменён арбитражным управляющим на договор аренды.

(Определение Верховного Суда Российской Федерации от 21.01.2021 № 304-ЭС16-17267)

2. Непринятие мер (принятие ненадлежащих мер) по обеспечению сохранности имущества должника.

Основные выводы судов: непринятие управляющим мер по обеспечению сохранности имущества должника либо принятие ненадлежащих мер, что привело к его утрате, является основанием для взыскания с управляющего убытков вне зависимости от факта противоправного хищения, поскольку ответственность за сохранность имущества должника возложена на конкурсного управляющего. При этом, факт отсутствия денежных средств для заключения соответствующих договоров с охраной также не является причиной отказа во взыскании убытков с управляющего.

(Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 11.06.2020 № Ф04-4345/2018)

3. Непринятие мер по оформлению прав должника на незарегистрированное недвижимое имущество, а также не отражение его в составе конкурсной массы.

Перешедшие победителю торгов незарегистрированные сооружения на земельном участке могли были быть зарегистрированы управляющим и войти в конкурсную массу. Именно рыночную стоимость незарегистрированных объектов недвижимости взыскали с управляющего как убытки.

(Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 10.12.2020 № Ф07-14128/2020)

4. Пропуск сроков исковой давности на оспаривание сделок, непринятие мер к их оспариванию.

Вывод из Определения Верховного Суда от 26.10.2017 № 305-ЭС17-8225 позволяет привлекать к убыткам конкурсного управляющего, пропустившего срок на оспаривание сделок или не оспорившего сделки, даже в том случае, если отдельного судебного акта об оспаривании сделок не было. Суд вправе оценивать обстоятельства о недействительности сделок в рамках рассмотрения спора о взыскании убытков, при этом суду достаточно вывода о высокой вероятности признания сделок недействительными.

(Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 06.05.2019 № Ф09-9107/2015)

5. Непринятие мер по взысканию дебиторской задолженности, а также по возврату имущества должника.

Арбитражный управляющий может быть привлечен к гражданско-правовой ответственности в виде взыскания убытков вследствие ненадлежащего исполнения им обязанностей арбитражного управляющего независимо от наличия требований о возмещении причиненного вреда к иным лицам.

(Постановление Арбитражного суда Центрального округа от 19.10.2020 № Ф10-5418/2018)

Особые случаи связаны с непринятием действий по оспариванию записи налогового органа по исключению юридического лица – дебитора из ЕГРЮЛ и непривлечением к субсидиарной ответственности контролирующего дебитора лица. За такие бездействия суды тоже взыскивают с арбитражного управляющего убытки в виде размера не взысканной с ликвидированного дебитора задолженности.

6. Неисполнение обязанности по исчислению и, соответственно, уплате обязательных платежей, возникающих в связи с оплатой труда работников должника.

В случае продолжения организацией-банкротом производственной деятельности и сохранением, в связи с этим, рабочих мест (что достаточно рискованно для конкурсного управляющего само по себе) параллельно начислению заработной платы управляющий обязан отчислять в соответствующий бюджет сумму удержанного налога на доходы физических лиц по ставке 13% и страховые взносы по ставке 22%, после чего он вправе производить расчеты по заработной плате за следующий месяц.

В случае неосуществления таких действий управляющим при выплате заработной платы происходит нарушение пропорциональности удовлетворения внутри одной очереди требований кредиторов, то есть нарушение пункта 2 статьи 134 Закона о банкротстве, а также нарушение пункта 6 статьи 226 НК РФ, что влечет за собой обоснованность привлечения арбитражного управляющего к убыткам.

(Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 22.10.2020 № Ф06-66550/2020)

7. Непроявление должной осмотрительности при выборе контрагента.

О не проявлении должной осмотрительности при выборе контрагента следует понимать, в том числе, наличие в ЕГРЮЛ записи о недостоверности сведений о контрагенте. Обязательным условием для взыскания с управляющего убытков в данном случае является причинение таким контрагентом убытков (например, утрата вверенного на ответственное хранение имущества должника).

(Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 23.07.2020 № 60747/2020, дело № А40-93748/2016)

Действия арбитражного управляющего, вследствие которых причинён ущерб кредиторам

1. Необоснованное перечисление денежных средств во исполнение договоров, носящих фиктивный характер.

В данном категории дел подлежит исследованию, в том числе, реальность оснований перечисления денежных средств арбитражным управляющим в пользу третьих лиц, привлекаемых им для осуществления возложенных на него полномочий либо при продолжении производственной деятельности должника. При этом формальное подтверждение задолженности судебными актами, в отсутствие реального спора, и банковскими выписками не имеет для суда заранее установленной силы.

(Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 28.11.2019 № Ф09-236/2018)

2. Заключение трудовых договоров и необоснованные расходы по оплате труда в конкурсном производстве.

Самое распространенное основание для привлечения арбитражных управляющих к гражданско-правовой ответственности.

Ушла в прошлое ранее часто используемая практика заключения трудовых договоров с командой арбитражного управляющего. Суды стали категоричнее в вопросе сохранения штатных единиц в процедуре конкурсного производства и заключения трудовых договоров, в обход заключения гражданско-правовых договоров оказания услуг со специалистами, привлеченными управляющим для обеспечения своей деятельности. Подмена механизма привлечения специалистов управляющим для обеспечения своей деятельности оформлением данных сотрудников в штат должника незаконна, маскирует превышение лимита расходов на привлечённых лиц и незаконно изменяет очередность погашения требований.

Находящиеся в штате должника специалисты судами рассматриваются в качестве лиц, привлекаемых арбитражным управляющим по правилам ст. 20.7 закона о банкротстве. Расходы ни них не должны превышать установленного п. 3 ст. 20.7 закона о банкротстве лимита.

Таким образом, суды единогласно при рассмотрении указанной категории дел делают выводы о том, что принятие конкурсным управляющим в штат новых сотрудников (в том числе уволенных ранее), непринятие мер к своевременному увольнению сотрудников не соответствует целям процедуры конкурсного производства и причиняют убытки.

(Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 18.06.2021 № Ф03-2819/2021)

3. Превышение лимита расходов на привлеченных лиц, исходя из действительной стоимости активов, а также без санкции суда.

Лимит расходов на привлеченных лиц подлежит расчёту, исходя из действительной стоимости активов (при наличии данных сведений), и, в отсутствие экстраординарных обстоятельств, может быть превышен исключительно на основании судебного определения. Управляющий, в свою очередь, при явной и очевидной несоразмерности балансовой и действительной стоимости имущества должника обязан осуществлять расчет лимита расходов на привлеченных специалистов, исходя из действительной стоимости имущества, а при возникновении ситуации риска превышения указанных лимитов — приостановить расходование конкурсной для массы и заявить в арбитражный суд соответствующее ходатайство об увеличении лимита на оплату услуг привлеченных специалистов.

(Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 20.09.2021 № Ф06-9215/2021)

4. Выплата процентов по вознаграждению управляющего в отсутствие судебного акта о выплате процентов или в большем размере, чем установлено судебным актом, а также при наличии судебного акта об отказе в выплате вознаграждения.

Правила, утвержденные Пленумом Высшего арбитражного суда РФ в постановлении от 25.12.2013 № 97 не претерпели никаких изменений в части категоричности запрета арбитражному управляющему выплачивать себе проценты по вознаграждению до определения их размера в соответствующем судебном акте. Под убытками в данном случае понимается разница между суммой полученных управляющим денежных средств должника и суммой, потраченной им законно и добросовестно в интересах должника и на выплату причитающегося ему вознаграждения.

(Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 14.02.2019 № Ф06-41599/2018)

5. Необоснованное завышение расходов на привлечённых лиц.

Также часто встречающееся в практике основание для взыскания убытков с управляющих. При этом, не является тайной, что процедуру банкротства арбитражный управляющий самостоятельно не всегда «вытягивает» (в зависимости от ее объема и мероприятий). В общей своей массе, управляющие работают с проверенной командой, привлечение которых закон о банкротстве относит к праву управляющего. Основное правило – не выходить за лимиты. Однако суды по заявлениям уполномоченных органов стали усматривать завышение расходов на оплату привлеченных лиц, несмотря на соблюдение лимита расходов на процедуру. Завышение расходов обуславливается, например, привлечением для оказания услуг организации из другого региона по завышенным расценкам специалистов, либо предлагаемая подателем жалобы в качестве обоснованной стоимость специалистов на основании данных интернет-ресурсов (ориентировочные размеры услуг, зачастую заниженные, без учета конкретных обстоятельств и степени сложности и объемности дела). Такой формальный подход судов при установлении завышенности расходов и отсутствие четких границ расходов приводят к привлечению к убыткам управляющего, действующего в рамках закона и привлекаемого специалистов в установленных лимитах.

(Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 20.09.2021 № Ф06-92215/2021)

6. Оплата услуг лиц, в привлечении которых отсутствовала необходимость.

В данном разделе удовлетворенных жалоб речь идет о привлечении на постоянной основе лиц для оказания бухгалтерских и юридических услуг. Суды осуществляют проверку реальности оказанных услуг: сдавалась ли подготовленная бухгалтерская отчетность, вела ли организация-должник бухгалтерский и налоговых учет, имеется ли товарно-материальные ценности, ведется ли производственная деятельность, были ли движения по счету должника, является ли процедура «шаблонной» для арбитражного управляющего и т.д. Иными словами, признавая расходы управляющего необоснованными суды оценивают объём, сложность и необходимость мероприятий, а также возможность их выполнения с меньшими затратами, исходя из принципов добросовестности, разумности и экономической целесообразности силами самого управляющего.

Основной вывод, который следует из удовлетворенных заявлений по настоящему основанию: соблюдение управляющим лимита расходов ещё не свидетельствует об отсутствии нарушений прав кредиторов, вызванных необоснованным расходованием конкурсной массы.

Необоснованные расходы могут быть осуществлены управляющим не только на оплату услуг привлечённых лиц, но также и на иные цели — приобретение товаров, работ, иных услуг. Например, судебной практике известны необоснованные расходы управляющих на техническое обслуживание автомобиля, аренду офиса, приобретение программных продуктов, товаров личного потребления и иные виды расходов, не связанных с процедурой банкротства.

(Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 14.02.2019 № Ф06-41599/2018)

7. Обналичивание денежных средств на выплату заработной платы в отсутствие персонала.

Указанное основание может также являться причиной привлечения арбитражного управляющего к уголовной ответственности по нескольким статьям Уголовного кодекса РФ: 158, 160 259.

Следовательно, расходование денежных средств в условиях отсутствия документального подтверждения оснований расходования очевидно свидетельствует о противоправном поведении управляющего и наличии оснований для взыскания убытков.

(Постановление Арбитражного суда Московского округа от 20.10.2020 № Ф05-5066/2019)

8. Необоснованное привлечение посредников для осуществления деятельности и уклонения от соблюдения очередности.

При решении продолжать производственную деятельность возникает необходимость либо пролонгировать ранее заключенные договоры, либо заключать новые договоры с подрядчиками, агентами. Такое привлечение может быть объектом оспаривания в дальнейшем и взыскания за убыточные договоры убытков с арбитражного управляющего. Судом устанавливаются следующие обстоятельства: — наличие у должника работников; — отсутствие доказательств невозможности выполнения порученных агенту функций самостоятельно управляющим; — факт предоставления агенту расширенных полномочий по сравнению с обычной практикой; — наличие значительной задолженности агента перед должником и непринятие управляющим мер по её взысканию. При установлении вышеуказанных фактов суды признают схему незаконной, позволяющей через агента (подрядчика) перераспределять денежные средства, уменьшая поступление денежных средств должнику, и, минуя расчетный счет должника, избирательно оплачивать обязательства за должника.

(Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 22.06.2021 № Ф04-5182/2017)

Иные действия (бездействия), повлекшие взыскание с арбитражного управляющего убытков (практика 2021-2022 годов)

1. Незарезервирование денежных средств для удовлетворения всех потенциальных кредиторов (в том числе, не включенных в реестр), вырученных от реализации залогового имущества.

Новая практика Верховного Суда РФ диктует обязанность конкурсного управляющего резервировать 15% от вырученных в результате продажи залогового имущества денежных средств даже по нерассмотренному требованию ФНС России о включении в реестр с любым расчетом налоговых претензий.

В деле № А19-15388/2015 Верховный Суд РФ вышел за границы привлечения к ответственности при нарушении закона, позволив привлечь к убыткам управляющего, действующего в условиях правовой неопределенности.

Важным для управляющих является данный судебный акт еще и потому, что с управляющего были взысканы убытки не за нарушения им закона, а за действия (бездействие) в условиях правовой неопределенности. На момент распределения 15% на первую и вторую очередь, и перечисления залоговому кредитору оставшихся денежных средств от реализации заложенного имущества, требования ФНС оспаривались управляющим. Кроме того, по обособленному спору на момент распределения денежных средств имелся вступивший в силу судебный акт, в соответствии с которым уполномоченному органу было отказано в резервировании не просуженных требований второй очереди.

Таким образом, по логике судебной коллегии Верховного Суда РФ, залоговые кредиторы приобретают реальную возможность получить залоговое приоритетное удовлетворение за счет резерва, если имевшиеся к моменту продажи предмета залога требования кредиторов первой и второй очереди впоследствии будут погашены за счет незаложенного имущества, кредиторы первой и второй очередей – подлинные гарантии удовлетворения в пределах суммы резерва на случаи изменения конъюнктуры рынка (падения спроса на незаложенное имущество), несовпадения предварительной оценки с ценой заключенной на торгах сделки и т.п.

(Определение Верховного Суда Российской Федерации № 302-ЭС17-11347 (10)

2. Подача бесперспективных исков об оспаривании сделок банкрота – основание для убытков.

В рамках дела № А53-38570/2018 судебная коллегия по экономическим спорам ВС РФ указала на то, что не всякое оспаривание сделок банкрота приводит к положительному для конкурсной массы результату. И если сделка совершена за пределами трехлетнего периода, «то вполне очевидно», что ее оспаривание не имеет перспектив на удовлетворение. Следовательно, бездействие арбитражного управляющего в отношении оспаривания подобных сделок разумно и рационально и по общему правилу не может быть признано противоправным. Напротив, возбуждение по инициативе арбитражного управляющего судебных производств по заведомо бесперспективным требованиям может указывать либо на его непрофессионализм, либо на его недобросовестность, влекущие для конкурсной массы дополнительные издержки. Уменьшение конкурсной массы, вызванное подобными неправомерными действиями, может являться основанием для взыскания с арбитражного управляющего убытков.

(Определение Верховного Суда Российской Федерации  308-ЭС19-18779(1,2))

3. Невозврат переплаты по налогу

В деле № А56-71504/2013 конкурсный управляющий был привлечен к убыткам на сумму 14 812 562,37 руб за бездействие, выразившееся в непринятии мер по возврату излишне уплаченного налога. Вернее, за пропуск срока на возврат. Примечательно, что арбитражный суд при рассмотрении заявления о возврате установил, что срок на подачу заявления конкурсным управляющим пропущен, т.к. исчисляется даты подачи декларации по итогам предшествующего года. При этом, не имеет юридического значения, что декларация была подана до введения конкурса, и конкурсный управляющий узнал не с даты, указанной судом, а с момента запроса соответствующих актов сверки с уполномоченным органом.

В определении Конституционного суда РФ от 21.06.2001 года № 173-О установлено, что статья 78 НК РФ не препятствует в случае пропуска срока обратиться с иском о возврате переплаченной суммы в обычном порядке арбитражного судопроизводства. В этом случае будут действовать общие правила исчисления срока исковой давности — со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права. Однако, как в деле о взыскании переплаты, так и в деле о взыскании убытков, суд отождествляет арбитражного управляющего с должником, считая обстоятельства дела о взыскании переплаты установленными, и принимая за дату отсчета именно дату подачи налоговой декларации, а не дату введения конкурсного производства.

4. Неправильное распределение залоговой выручки

В деле № А47-4538/2013 с конкурсного управляющего взыскали 24 076 483 рублей по причине перераспределения нереализованного залога залогодержателю без внесения суммы взносов на обязательное пенсионное страхование на спецсчет.

5. Неподача заявления об обеспечении иска

В рамках дела № А70-18626/2017 с арбитражного управляющего взысканы убытки, причиненные его бездействием, поскольку управляющий не обратился в суд с заявлением о принятии обеспечительных мер при оспаривании сделки должника. В этом деле отсутствие обеспечительных мер привело к тому, что спорное имущество было отчуждено ответчиком в период оспаривания.

Упрощенные стандарты доказывания при взыскании убытков с арбитражного управляющего

Споры о взыскании убытков — одна из наиболее сложных категорий арбитражных и гражданских дел. Законодатель в норму права заложил презумпцию невиновности лица, привлекаемого к гражданско-правовой ответственности. Из положений закона следует, что привлекаемое лицо не обязано доказывать отсутствие оснований для взыскания убытков. Недоказанные обстоятельства, любые неустранимые сомнения подлежат судебному толкованию в пользу лица, привлекаемого по статье 15 Гражданского кодекса РФ.

Противоположная ситуация складывается в делах о банкротстве. К лицам, заявляющим о причиненных арбитражным управляющим убытках, применяется пониженный стандарт доказывания. Им достаточно заявить о своём мнении, что они считают действия арбитражного управляющего неразумными, недобросовестными, а произведённые им расходы – несоразмерными, необоснованными.

Де-факто, арбитражный управляющий приравнивается к аффилированным с должником кредиторам или контролирующими должника лицам, допустившим несостоятельность организации, что в корне противоречит сформулированным Конституционным Судом Российской Федерации правовым позициям касательно привлечения к юридической ответственности: не может быть оснований для привлечения к ответственности (уголовной, административной, гражданско-правовой) без необходимых, предусмотренных законом элементов состава правонарушения.

Иными словами, к арбитражному управляющему несправедливо перестали применять фундаментальный постулат гражданского процесса: доказывает тот, кто утверждает, а не тот, кто отрицает.

Более того, нормы статей 20.3, 20.7, 60, 131 Закона о банкротстве позволяют post factum признавать действия арбитражного управляющего не соответствующими закону на основании оценочных суждений (недобросовестность, неразумность, необоснованность, несоразмерность и прочие) в отсутствие каких-либо правил, критериев, процедур, точно и недвусмысленно сформулированных в нормативных правовых актах, исходя из которых арбитражный управляющий мог бы заранее установить для себя границы принимаемых им решений и совершаемых им действий.

В сложившейся судебной практике для арбитражного управляющего является неизвестным, за что именно его привлекут к ответственности, т.к. практически любое его действие, формально соответствующее закону, впоследствии может быть оценено как недобросовестное, неразумное, необоснованное, причём без учёта мотива (цели).

В указанных обстоятельствах содержится нарушение принципа равенства участников гражданских правоотношений.

Последствия для арбитражного управляющего взыскания с него убытков

1. Проблемы со страховой компанией

В настоящее время страхование профессиональной ответственности арбитражных управляющих претерпевает кризис и требует реформирования. В течение последних лет многие из ранее работающих в данном сегменте страхования компании лишись лицензий, либо перестали страховать арбитражных управляющих. Помимо катастрофического ограничения количества страховщиков, арбитражные управляющие, в чьей практике возникают страховые случаи (даже не рассмотренные по существу жалобы) сталкиваются с отказами в заключении договоров обязательного страхования, либо предлагаемые тарифы доходят до беспредельно завышенных показателей. Вместе с тем, договор страхования — ключевое требование к членству управляющего в СРО. Отсутствие страховки — прямой запрет на профессию. 

Отсутствие регламентированного порядка прямого возмещения убытков страховой компанией ставит под сомнение обязательность страхования профессиональной ответственности арбитражного управляющего.

Предельный размер страхового покрытия по обязательному страхованию профессиональной ответственности арбитражных управляющих – 10 000 000 рублей в год. В случае, когда баланс организации-банкрота превышает 100 000 000 рублей, арбитражный управляющий обязан за свой счёт дополнительно застраховать свою ответственность, расчет которой предусмотрен п. 2 ст. 24.1 Закона о банкротстве.

Убытки в пределах страхового покрытияа примере дела арбитражного управляющего Фроловой Ю.А.):

В рамках дела № А32-35498/2013 о банкротстве подрядчика строительства олимпийских объектов в г. Сочи, после реализации имущества и расчетов с кредиторами по инициативе уполномоченного органа конкурсный управляющий подвергся жалобе и взысканию убытков в пользу налоговой. Установленный судом размер убытков – 7 824 708,23 рублей.

Уполномоченный орган получил исполнительный лист с припиской «подлежит немедленному исполнению» и направил его не в страховую, а в ФССП по адресу арбитражного управляющего, в страховые же компании параллельно были направлены заявления на возмещение страховых выплат с приложением копии судебных актов.

Результат:

  • Страховая отказалась добровольно выплачивать, сославшись на положения о преимущественной компенсации по дополнительному страхованию ответственности.
  • В отношении арбитражного управляющего было возбуждено исполнительное производство, начислен исполнительский сбор 7% от размера долга, наложены аресты на счета, запрет на выезд, арест на имущество, составлена опись имущества по месту жительства, сделано предупреждение о передаче материалов для возбуждения уголовного дела по ст. 177 УК РФ.

Следствие:

  • Наступивший страховой случай стал прямой проблемой самого управляющего, страхование профессиональной ответственности в этом случае потеряло предусмотренное законом значение. В итоге, пришлось помогать налоговой получать отдельный судебный акт о взыскании со страховой компании суммы страхового возмещения (дело № А40-136352/2021), поскольку сам управляющий истцом может являться только в случае погашения долга самостоятельно.
  • Арбитражный управляющий в связи с затянувшейся невыплатой претерпел многомесячные ограничения по использованию своих расчетных счетов, понёс издержки – оплата исполнительского сбора за свой счёт в своём исполнительном производстве, затраты на юриста при оспаривании действий страховой компании, запрет на выезд заграницу.
  • После получения судебного акта о взыскании непосредственно со страховой компании страховой выплаты к страховой уполномоченный орган предъявил второй исполнительный лист, возбуждено исполнительное производство. Однако оно не является сводным с первым производством, возбужденным в отношении арбитражного управляющего, что не позволяет оплатить исполнительский сбор, который был начислен в связи с немедленным исполнением с первого дня возбуждения. При этом, в своем деле страховая компания погасила задолженность в течение 3 дней с даты возбуждения исполнительного производства, исполнительский сбор не начислен.

Проблема: в банкротстве еще не сложилась судебная практика, в соответствии с которой в делах о взыскании с арбитражных управляющих убытков страховые компании привлекаются в качестве соответчиков. Аналогичные процессуальные действия уже давно применятся при рассмотрении дел о возмещении ущерба в результате ДТП по закону об ОСАГО, в которых страховые компании привлекаются солидарными с причинителями вреда ответчиками, а не третьими лицами.

Указанный пробел позволяет страховым компаниям злоупотреблять своими правами, отказывать по формальным основаниям в выплатах, затягивать процесс оплаты страхового возмещения, переходя в заведомо необоснованную судебную тяжбу.

Арбитражные управляющие, при таких событиях, становятся прямыми ответчиками, претерпевают дополнительные расходы, в том числе вынуждены оплачивать исполнительские сборы и не могут своими действиями понудить страховые компании выплатить причитающиеся по договору обязательного страхования ответственности страховые выплаты в пользу взыскателей.

Последующие многолетние тяжбы со страховой компанией о взыскании с неё в порядке регресса взысканного с арбитражного управляющего по исполнительному производству размера убытков явно не соответствуют идеологии института страхования профессиональной ответственности.

Аналогичная ситуация с выплатами встречается в сро. Когда речь идет о выплатах из компенсационной фонда за арбитражных управляющих, от сро следуют отказы до момента выплат страховыми компаниями.

В этой связи, арбитражный управляющий на практике абсолютно не защищен от предъявления непосредственной к нему требований, несмотря на обязательные покрытия его ответственности как страховыми компаниями, так и сро, членом которой он является.

Возникает логический вопрос: почему до сих пор страховые компании привлекаются в качестве третьих лиц, а не соответчиков? Последнее позволило бы без труда возбуждать сводные исполнительные производства либо выгодоприобретателям выбирать надлежащего должника по исполнительному листу уже при рассмотрении по существу обстоятельств наступления страхового случая (взыскания убытков со страховщика). Более того, устранилась бы правовая неопределенность статуса арбитражного управляющего, который, по сути, при наступлении страхового случая не может повлиять на обязательство страховой компании добросовестно исполнить принятые на себя обязательства по возмещению убытков в пределах страхового покрытия, с одной стороны, и не защищен от риска отвечать своим личным имуществом, а также нести дополнительные издержки при возбуждении в отношении него личного исполнительного производства.

2. Проблемы несписания в личном банкротстве арбитражного управляющего долга и его наследования

Убытки, не входящие в пределы страхового покрытия

Размер причиненных убытков, превышающий страховое возмещение, остаётся долгом арбитражного управляющего до фактической выплаты. Такой долг ограничивает экономическую активность и трудовую деятельность привлеченного к ответственности лица на долгие годы. Арбитражный управляющий становится «вечным» заложником своего обязательства, поскольку даже при банкротстве гражданина абзацем 4 пункта 6 статьи 213.28 Закона о банкротстве предусмотрен запрет на списание долга после завершения процедуры, если источником такого долга является требование о возмещении убытков, которые причинены арбитражным управляющем в деле о банкротстве.

Примеры дел о личном банкротстве арбитражных управляющих, не освобожденных от обязательств, возникших в связи с присуждением им убытков: А40-34840/2019, А66-4528/2018, А28-7182/2016, А66-4528/2018, А14-13424/2016, А28-7182/2016, А70-4838/2019, А50-10883/2016

Наследование долга по убыткам

Из Постановления Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 11.03.2020 N Ф04-8003/2020 по делу N А27-11766/2018

«…В соответствии с пунктом 1 статьи 418 ГК РФ обязательство прекращается смертью должника, если исполнение не может быть произведено без личного участия должника либо обязательство иным образом неразрывно связано с личностью должника.

При этом действующее законодательство не содержит прямого запрета на переход в порядке наследования обязанности возмещения убытков.

Взыскание убытков, являющееся мерой ответственности за нарушение прав должника и его кредиторов, причиненных при осуществлении предпринимательской деятельности умершего, не связано неразрывно с личностью ответчика и может быть исполнено за счет имущества умершего его наследниками.»

Из изложенного выше следует, что судебная практика по убыткам с арбитражных управляющих набирает обороты, причем, решения выносятся не в пользу управляющих. Тиски, в которые, так уж сложилось, зажат арбитражный управляющий, не всегда стоят того вознаграждения, за которое он соглашается вести процедуру. Невидимая работа не оценивается должным образом ни кредиторами, ни судом. При этом, работать без ошибок в банкротстве, достаточно объемной и постоянно меняющейся отрасли права, практически невозможно. Поставленная на поток и в тайминги юристов кредиторов деятельность по выявлению в конце процедуры нарушений становится ни чем иным как источником пополнения конкурсной массы за счет страховщиков, самих управляющих, сро, а также основанием для отказа в выплате процентного вознаграждения по результатам реализации имущества должника. Естественно, квалифицированные специалисты вынуждены уходить из профессии, а новые – задумываться, прежде чем соглашаться вставать на процедуру.

Вывод: арбитражным управляющим необходимо постоянно мониторить судебную практику по делам о взыскании убытков, корректировать свою работу и работу привлекаемых на процедуру специалистов в разрезе уже выявленных и зафиксированных нарушений.

12 окт 2022

Арбитражный управляющий – лицо, регулирующее ход процедуры банкротства при неуклонном соблюдении баланса интересов должника и кредиторов. Круг его обязанностей четко очерчен Законом о банкротстве. Но на практике нередки случаи сговора арбитражного управляющего с должником/кредитором, противоправное бездействие/действия в ущерб одной из сторон, а также иные нарушения законодательства о банкротстве. Как повлиять на арбитражного управляющего в таких ситуациях? 

Можно ли пожаловаться? 

Жалобы – весомый инструмент и механизм воздействия на арбитражного управляющего, посредством которого возможно не только «замотивировать» управляющего на соблюдение закона о банкротстве, отстранить от процедуры банкротства, но и привлечь его к административной ответственности.

Правом на обжалование действий фактически обладает любое лицо, чьи права нарушены действиями арбитражного управляющего. Это:

  • должник: гражданин-банкрот, а в случае банкротства юридических лиц, это могут быть участники/акционеры юрлица-банкрота, собственники имущества юрлица – унитарного предприятия

  • кредиторы: но жаловаться могут только действующие кредиторы, в случае погашения требования кредитора в полном объёме право на обжалование утрачивается, 

  • иные лица, участвующие в деле о банкротстве – их перечень открытый.

    Жаловаться можно:

  • в суд (в рамках дела о банкротстве, которое ведёт управляющий), 

  • в СРО, в котором состоит управляющий,

  • в Росреестр (управление Росреестра того региона, где проходит процедура банкротства).

Прежде, чем обращаться с жалобой на управляющего в какой-либо госорган необходимо определиться с целью, а также последствиями такого обращения. 

В случае ограниченности времени (например, управляющий затягивает срок и не оспаривает сделки, не реализует имущество и т.д.) наиболее эффективным и оперативным выходом будет обращение с жалобой в суд. 

Суд, в рамках дела о банкротстве, может: 

  1. признать действия арбитражного управляющего незаконными,
  2. отстранить управляющего от ведения банкротной процедуры (в случае соответствующей просьбы),
  3. привлечь арбитражного управляющего к административной ответственности (в случае соответствующей просьбы),
  4. обязать управляющего совершить определённые действия, предусмотренные законом. 

Жаловаться в СРО, в котором состоит управляющий, безусловно, можно, однако, как правило, это не имеет смысла: управляющий состоит в СРО, платит ежемесячные взносы. СРО четко следует правилу «не кусать руку тебя кормящую». 

Жалоба в Росреестркуда более результативна, так как: 

  • Росреестр обязан реагировать на все поступающие обращения;
  • Росреестр не является заинтересованным лицом в отношении арбитражного управляющего;
  • Росреестр проводит проверку, и в случае выявления нарушений (даже формальных) передаёт материалы в суд – фактически это двойной контроль;
  • по результатам рассмотрения материалов проверки, суд уполномочен привлечь управляющего к административной ответственности по ст. 14.13 КоАП РФ – п.3 или 3.1. – а это либо штраф от 25 до 50 тыс. рублей, либо дисквалификация на срок от шести месяцев до трех лет, что является мощнейшим ударом по репутации управляющего. В последующем дисквалификация может даже привести к завершению его карьеры. 

На что и как нужно жаловаться? 

С момента назначения судом арбитражного управляющего, вся его деятельность подчиняется строгой регламентации, поэтому, строго говоря, найти основание для жалобы в любом случае не составляет труда.

Нарушения условно можно поделить на: 

  1. Формальные – как таковые эти нарушения не причиняют вред должнику, кредиторам, третьим лицам, но нарушают положения законодательства о банкротстве;
  2. «Неформальные» — причиняют вред лицам, участвующим в процедуре банкротства, и нарушают законодательство о банкротстве;
  3. Понятийные – действия не запрещены банкротным законодательством, но могут быть отнесены к категории неразумного и/или недобросовестного поведения арбитражного управляющего на основании п.4 ст. 20.3 Закона о банкротстве.   

Деление на категории имеет условный характер, но имеет значение при определении характера нарушения и при составлении жалобы, ведь исключительно формальные основания, приведённые заявителем, могут повлечь отказ в удовлетворении жалобы, прекращение производства в связи с малозначительностью правонарушения и т.д.

При подготовке жалобы желательно, чтобы она имела комплексный характер и затрагивала не только формальную сторону деятельности арбитражного управляющего.

Если мы перечислим все возможные нарушения, то изучение этого многотомного труда может порядком утомить, поэтому перечислим наиболее типичные и часто встречающиеся нарушения, которые можно диагностировать даже самостоятельно. Будьте внимательны, по юрлицам и гражданам эти условия могут отличаться. 

Формальные нарушения: 

1) нарушение сроков публикаций сведений, либо непубликация его вовсе 

  • сообщение о собрании кредиторов на ЕФРСБ – за 14 и более дней до даты его проведения (п. 4 ст. 13 закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»,
  • сообщение о результатах собрания кредиторов — 5 рабочих дней с момента проведения собрания управляющим, либо 3 рабочих дня с момента получения протокола собрания (п. 7 ст. 12 закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»),
  • сообщение о поступлении требования кредитора – 5 рабочих дней с момента получения требования (п.2 ст. 100 закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»,
  • сообщение о результатах инвентаризации – 3 рабочих дня с момента её завершения (ч. 2 статьи 129 закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»,
  • сообщение о введении процедуры наблюдения – 3 рабочих дня с даты получения судебного акта (как правило, отсчет идёт от момента опубликования на сайте «Картотеки арбитражных дел») (п. 3.1 Приказа Минэкономразвития России от 05.04.2013 № 178),
  • сообщение о введении процедуры конкурсного производства – 10 дней с даты утверждения управляющего (пункт 1 статьи 28 закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»),
  • публикация отчета по факту завершения процедуры в деле о банкротстве – 10 дней с даты завершения (отсчитываем от публикации акта о завершении) (п.6.1. ст.28 закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»),
  • публикация о подаче заявления об оспаривании сделки, о результатах оспаривания сделки – не позднее 3 рабочих дней, с момента как управляющему стало известно о подаче, результате, либо не позднее следующего рабочего дня, если заявление подал сам управляющий (п. 3.1 Приказа Минэкономразвития России от 05.04.2013 № 178).

2) сроки проведения мероприятий при банкротстве

  • проведение инвентаризации – не позднее 3 месяцев с введения конкурсного производства (абз. 2 пункта 2 статьи 129 Закона №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»).
  • представление положения о порядке реализации имущества организации-банкрота — 1 месяц с даты проведения оценки, либо окончания инвентаризации (п. 1.1 статьи 139 Закона №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве),
  • представление положения о порядке реализации имущества гражданина — 1 месяц с даты проведения описи и оценки и т.д. (п.1 ст. 213.26 Закона №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)

Любое формальное нарушение может стать неформальным, в случае, если оно каким-то образом повлияло на ваши права.

«Неформальные» нарушения 

  • утрата, повреждение имущества, составляющего конкурсную массу, порча имущества (п. 2 ст. 129 Закона №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве),
  • нарушение порядка проведения торгов, создание препятствий потенциальным покупателям и т.д. (п.9 ст. 110 Закона №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве),
  • информирование кредиторов о ходе процедуры банкротства, порядок и периодичность проведения собрания кредиторов (п.1 ст. 143 Закона №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве),
  • необоснованный расход денег из конкурсной массы – на привлечение оценщиков, когда это не требуется, на публикацию сведений, опубликование которых не требуется, расходы без целевого назначения и т.д. (п.1 ст. 139 Закона №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве),
  • непринятие мер по поиску имущества должника, не оспаривание сделок и т.д.,
  • неисполнение иных обязанностей управляющего, установленного ст. 20.3 Закона о банкротстве. 

В качестве понятийных нарушений можно ссылаться на необоснованное привлечение специалистов – юристов, бухгалтеров, увеличение стоимости публикаций за счет сведений, которые публиковать было не обязательно и т.д., единственное условие – нарушение ваших прав этими действиями. 

Требования к жалобе 

Формы для жалобы не существует, а требования к ней минимальны. В жалобе необходимо указать: 

  • орган, куда она направляется,
  • номер дела о банкротстве, где утверждён управляющий,
  • основания подачи жалобы (желательно, с обоснованием, в чем именно выражается нарушение ваших прав или прав третьих лиц),
  • меры, которые необходимо применить к управляющему (провести проверку его действий, отстранить, признать действия незаконными и т.п.). 

Государственная пошлина при подаче жалобы не предусмотрена, однако если вы обращаетесь с жалобой в суд, то необходимо направить экземпляр жалобы самому управляющему и иным лицам, участвующим в деле (как правило, это заявитель по делу о банкротстве). В противном случае жалоба будет обездвижена, а драгоценное время — упущено. 

Защищайте свои права правильно и не пренебрегайте помощью профессионалов!

Обязанности финансового управляющего регламентируются статьей 20.3 Федерального закона Российской Федерации от 26 октября 2002 года No 127 «О несостоятельности (банкротстве)». Статья 4 этого нормативно-правового акта гласит, что управляющий по банкротству должен действовать добросовестно, учитывать интересы всех сторон. Под добросовестностью понимается надлежащее исполнение возложенных на него обязанностей. Недобросовестное оказание услуг менеджера по банкротству приводит к причинению убытков всем сторонам процесса.

Под убытками, которые причиняются одной из сторон, понимают любое уменьшение или неправомерное увеличение имущества должника, выявленное в процессе банкротства. Нанесение убытков одной из сторон считается нарушением работы управляющего. В 2021 году из примерно 700 споров были удовлетворены чуть более 200. При этом с ответственного лица было взыскано более 1 миллиона рублей в качестве убытков.

Возмещение всех убытков с арбитражного управляющего часто встречается в судебной практике. Убытки подлежат взысканию по ГК РФ. Истец должен доказать совокупность фактов:

  • Ненадлежащее исполнение действий управляющего по банкротству.
  • Доказательства причиненных убытков.
  • Факты, доказывающие вину финансового управляющего.
  • Причинно-следственную связь между причиненными убытками или ущербом.

Если хотя бы по одному факту не будет доказательств, то в возмещении убытков может быть отказано. Чаще всего жалобы о недобросовестности поступают от конкурсных кредиторов.

Бездействие финансового управляющего

К главным бездействиям управляющего по банкротству, которые наносят ущерб займодателю, относятся следующие.

1. Не приняты меры по анализу обязательств должника и расторжению невыгодных с экономической точки зрения сделок. При ненадлежащем исполнении финансового анализа должника снижается эффективность наблюдения, что приводит к увеличению сроков рассмотрения дела о несостоятельности.

2. Не приняты меры обеспечения сохранности имущественных ценностей лица, проходящего процедуру банкротства. Чаще всего суды делают следующие заключения: финансовый управляющий не принял основные меры, чтобы сохранить материальные ценности должника. Также они могут принимать меры, которые приводят к утрате. Впоследствии это является основанием для взыскания ущерба с финансового управляющего по банкротству. Ответственность за целостность имущественных ценностей лежит на конкурсном управляющем. Также следует учитывать, что отсутствие денег на заключение договора с охраной рассматривают как причину отказа во взыскании ущерба.

3. Не приняты меры по регистрации права владения на недвижимость, которая не оформлена на должника. Также учитывается то, что его не отразили в числе конкурсной массы. Например, незафиксированные постройки на участке земли должны быть зарегистрированы конкурсным управляющим и впоследствии включены в конкурсный перечень имущества. Именно рыночная цена всех объектов, не прошедших регистрацию, взыскивается с финансового управляющего в качестве причиненных убытков.

4. Пропущены сроки исковой давности для обжалования проведенных сделок, а также отсутствие мер в оспаривании. Управляющий в деле о банкротстве обязан знать все положения действующего законодательства. Он должен понимать, что другая сторона оспариваемой сделки может получить защиту. Если сроки пропущены, то суд рассматривает следующие факты:

  • Дату заключения сделки, а также ее условия.
  • Период, в который финансовый управляющий исполнял обязанности.
  • Доказательства недействительности сделки.
  • Размер убытков, которые были причинены.

Сделанный Верховным судом РФ вывод дает возможность привлекать к взысканию убытков конкурсных управляющих, которые пропустили сроки на обжалование сделок. Суд обладает правом выполнять оценку обстоятельств о неправомерности сделок в рамках изучения спорной ситуации о возмещении ущерба, в то же время суду хватает вывода о высокой степени вероятности расценивания сделок неправомерными.

5. Если управляющий при выборе контрагента не проявил бдительность. Ошибка в выборе партнера может привести к взысканию убытков финансовым управляющим. Например, если контрагент причинил убытки при хранении имущества должника.

6. Не приняты меры по выплате заработной платы сотрудникам должника, а также других обязательных платежей. Например, если организация, которая проходит процедуру банкротства, продолжает работать с сохранением рабочих мест – управляющий должен дополнительно отчислять обязательные суммы. Кроме выплаты заработной платы ему нужно еще перечислять удержанные налоги на доходы физлиц и страховые взносы. Если он не будет производить данные платежи – это является нарушением действующего законодательства. В этом случае его можно привлечь к ответственности с выплатой убытков.

7. Не приняты меры по возврату дебиторской задолженности, а также возможному возвращению имущественных ценностей должника. В случае некачественного выполнения обязанностей управляющего по банкротству могут привлечь к ответственности, в качестве возмещения ущерба. Например, в случаях, когда финансовый управляющий не принял никаких действий, чтобы оспорить запись в налоговом органе при исключении должника из Единого государственного реестра юрлиц. За это через суд можно взыскать с управляющего по банкротству убытки. Они составляют размер тех платежей, которые не были взысканы с юрлица.

Если на любой стадии банкротного процесса конкурсным управляющим были выполнены действия неправомерного характера, датой нанесения ущерба считается момент наступления обязательства в отношении кредитора. В судебной деятельности встречается фиктивное банкротство. В этом случае причиненный ущерб связывают с судебным решением.

Любой факт недобросовестной работы управляющего должен быть доказан. Только после этого по постановлению суда его могут дисквалифицировать и обязать вернуть нанесенный ущерб. Для этого следует подать заявление или ходатайство.

Заполнив специальную форму заявления и ходатайства, приложив все доказательства, можно подать документы в суд для рассмотрения.

Важно правильно составить ходатайство и подготовить все необходимые доказательства. Если возникают сложности в решении проблемы, стоит обратиться за квалифицированной помощью к специалисту, который обладает необходимыми знаниями в области банкротства.

Действия арбитражного управляющего

Банкротный процесс, проводимый арбитражным управляющим, в отношении юридических и физических лиц, сопряжен с серьезными финансовыми рисками ввиду становления относительно «молодого» банкротного дела в России, а также постепенного накопления судебной практики арбитражных судов в данной области судебных тяжб. Арбитражному управляющему часто приходится действовать в рамках высокой степени неопределенности в силу слабой и недостаточной развитости отечественной нормативной базы в области банкротных процедур.

Еще несколько лет назад ежегодная цена страхования ответственности деятельности «арбитражников» находилась на уровне 30-40 тысяч рублей, но уже сейчас суммы исчисляются сотнями тысяч рублей, что говорит об увеличении степени рисков для таких юристов-арбитров. Важно оставаться в курсе актуальных судебных дел спорного арбитража.

Ниже примеры действий финансовых управляющих, когда им приходилось нести гражданско-правовую ответственность за профессиональные упущения при реализации конкурсной банкротной массы.

8. Одна из самых частых причин привлечения финансовых управляющих к ответственности – большое число необоснованно заключенных трудовых договоров с работниками, участвующими в качестве помощников арбитра при осуществлении банкротного производства.

Судейский состав в последние годы стал более консервативно смотреть на число участвующих в банкротном процессе помощников управляющего, работающих по трудовому договору взамен договоров ГПХ. В результате раздутый фонд оплаты труда рабочей группы конкурсного управляющего способен в значительной степени уменьшить и суммарную конкурсную массу, что ставит под угрозу полное удовлетворение интересов всех кредиторов. В подобных действиях управляющего усматривается злоупотребление своими правами арбитра, а из-за большого количества привлеченных участников можно незаметно маскировать увеличение лимита профессиональных расходов. В рамках ст. 20.7 ФЗ «О банкротстве» расходы управляющего арбитра должны находиться в пределах разумного лимита, не причиняя убытки другим участникам процесса, что сказано в Постановлении № Ф03-2819/2021 от 18.06.2021 г.

9. Несоблюдение очередности исполнения обязательств по выплатам кредиторам с одновременным привлечением посредников.

При назначении банкротной процедуры предприятие может продолжать коммерческую деятельность, но заключение договорных обязательств с новым контрагентом может оспариваться в судебном порядке. В лице такого подрядчика суд может усмотреть фиктивное звено по выводу средств, что повлечет взыскание убытков. Для оценки подобного механизма судьи могут рассматривать следующие детали деятельности: расширенный перечень полномочий агента, большая задолженность агента перед субъектом в стадии банкротства. Если суд усмотрит подобные механизмы, схему по выводу средств из конкурсной массы могут признать незаконной, возложив ответственность на арбитра. К такому выводу пришли арбитражные судьи в Постановлении № Ф04-5182/2017 от 22.06.2021 г.

10. Выплаты за работу или услуги лицам, необходимость участия которых в процессе не обоснована.

Зачастую это касается финансовых оценочных мероприятий в части бухгалтерских или дополнительных юридических услуг. Судьи осуществляют проверку реальной необходимости проведения тех или иных действий с учетом привлечения третьих лиц. Это касается сопоставления бухгалтерской отчетности и реально осуществляемой деятельностью компании на основании бизнес-процессов, наличия товарно-материальных ценностей, производственных объемов, движения средств на банковских счетах и прочего. Таким образом, суды по заявлениям регуляторов ведут своеобразный контроль разумного расходования средств управляющими, оценивая возможность уменьшения таких расходов, что отвечает принципу экономической целесообразности.

В Постановлении № Ф06-41599/2018 от 14.02.2019 г. указано, что как таковое соблюдение предела лимита в расходной части не может однозначно гарантировать отсутствие нарушений со стороны конкурсного арбитра. Управляющие не раз были уличены в необоснованных тратах на личные нужды: траты на ГСМ для авто или аренду офиса, покупка товаров индивидуального назначения, никак не связанных с мероприятиями по банкротству.

11. Необоснованно завышенные расходы на привлечение третьих лиц к процессу.

Привлекать необходимую группу специалистов, определяя ее состав, при проведении банкротной процедуры – законное право управляющего. Единственный ограничитель – лимит, в рамках которого управляющий должен работать. Но суды часто усматривают злоупотребление данным правом со стороны арбитра. Так, например, в некоторых ситуациях к оценочным мероприятиям привлекались оценщики из иных регионов по завышенной цене на услуги, при этом формально лимит на расходную часть соблюдался.

Судьи в Постановлении № Ф06-92215/2021 от 20.09.2021 г. указывают, что такой подход способствует неоправданному завышению расходов, что само по себе уменьшает выручку от реализации имущества должника.

12. Необоснованность перечисления третьим лицам средств после реализации залогового имущества по спорным договорам, характеризующихся чертами возможной фиктивной сделки.

Согласно Постановлению суда № Ф09-236/2018 от 28.11.2019 г. управляющий обязан проверять реальность оснований права истребования кредитора. Зачастую долги в рамках судебных решений, не имеющих реального спора, не могут выступать для суда в качестве абсолютного кредиторского права. А проверка факта их фиктивности или реальности – это часть профессиональных обязанностей менеджера по банкротству. Цель – не допустить необоснованного занижения конкурсной массы и сохранить возможность удовлетворить интересы максимального числа кредиторов в порядке очередности.

13. Несанкционированное судом превышение лимита на расходную часть по привлечению третьих лиц к процессу, несоразмерную стоимости активов банкротной массы.

В рамках Постановления № Ф06-9215/2021 от 20.09.2021 г. судейский состав арбитражного процесса напомнил управляющим о необходимости своевременного и корректного учета активов участника-банкрота. Исходя из предварительной суммы выручки после реализации конкурсной массы, должно определяться и число привлекаемых лиц к процессу. Лишь в особых случаях, исключительно с разрешения суда, можно увеличить данный лимит. Арбитр должен руководствоваться принципом соразмерности при определении реальной стоимости активов и соответственно привлекать необходимых специалистов с учетом этого показателя при расходовании средств. В случае риска превышения лимита необходимо подать ходатайство на его увеличение для рассмотрения в суде.

14. Обналичка средств, предназначенных для оплаты фонда труда сотрудников рабочей группы управляющего.

Нарушение подпадает под статьи уголовного законодательства (ст. 158, ст. 160, ст. 259 УК РФ). Постановление № Ф05-5066/2019 от 20.10.2020 г. напомнило управляющим о том, что при отсутствии оснований, подтвержденных документами, для расходования средств является явным свидетельством противоправных действий со стороны арбитра и поводом для возмещения убытков.

15. Получение излишнего несанкционированного дохода управляющим в обход актов суда о выплатах (или об отказе в них).

Постановление № 97 от 25 декабря 2013 года содержит правила по расчетам с управляющим, распространяющие запрет для арбитра выписывать себе по своему усмотрению выплаты, в том числе проценты, без требуемого судейского акта. Если это будет обнаружено, то убытки определяются разницей между сверхполученными незаконно средствами и суммой причитающихся выплат при добросовестном исполнении управляющим обязанностей, что сказано также в Постановлении № Ф06-41599/2018 от 14.02.2019 г.

Иная деятельность арбитражных управляющих

Практика взысканий с управляющих по банкротству показательна – в рамках банкротной процедуры от непродуктивных действий такого «арбитра» зачастую страдают не только должники и кредиторы, но и сами арбитражные управляющие. Только в случае с последними, несмотря на то, что возмещать убытки придется очередной страховой компании, страдает в целом репутационный институт, как целого профессионального сообщества, так и отдельных ее членов-представителей. Рассмотрим примеры судебной практики и конкретные причины, повлекшие взыскание.

16. Неверное перераспределение выручки между кредиторами после реализации залогов.

По одному из дел (№ А47-4538/2013) управляющего обязали возместить кредитору сумму ущерба до 25 млн рублей неправильно учтенных средств. Управляющий не внес обязательные необходимые средства на специальный счет для выплаты пенсионных взносов при направлении нереализованного имущества залогодержателю.

17. Не возвращенная переплата по налоговым сборам – очередной довод в пользу взыскания убытков с арбитра.

Решение по делу № А56-71504/2013 навлекло возмещение ущерба с управляющего в сумме истребования до 15 млн рублей. В рамках слушаний судьи сочли арбитра по банкротству виновным в бездействии.

Сама декларация подавалась еще до начала банкротной процедуры, а сам управляющий узнал о дате подачи лишь после получения сверочных документов от налогового регулятора. Решив, что срок возврата пропущен, конкурсный арбитр не стал оформлять соответствующие документы на возврат. Но суд поставил точку, разъяснив, что согласно ст. 78 НК РФ ничто не мешало управляющему обратиться за возмещением излишне уплаченных средств в рамках обычного арбитража (Определение КС РФ № 173-О от 21.06.2001 г.). В данном случае действовало бы стандартное правило исчисления исковой давности.

18. Управляющий не зарезервировал средства в размере 15% после реализации объектов конкурсной массы с целью в дальнейшем удовлетворить потенциальные требования неучтенных реестром заимодателей.

Верховный Суд РФ (ВС РФ) после рассмотрения очередного дела № А19-15388/2015 вменил в обязанность управляющих обязательное резервирование средств по факту реализации конкурсного имущества. По данному делу такой неучтенной стороной стала Федеральная налоговая служба России, заявившая свое требование о включении в реестр с любым расчетом суммы налоговой задолженности. Во время распределения спорных средств управляющий оспаривал данное условие регулятора и рассматривал уже вступившее в силу судебное решение, в рамках которого ФНС было отказано в резерве.

На основании Определения ВС РФ № 302-ЭС17-11347 (10) судебная коллегия вынесла решение привлечь к ответственности управляющего по банкротству не на основе нарушенных норм, а за бездеятельность. Управляющий в этой ситуации не учел в дальнейшем возможность возобновления права налоговой инспекции на истребование причитающейся ей доли средств в результате реализации имущества.

В рамках разбирательства становится очевидным, что залоговые заимодатели 1 и 2 очередей получают приоритетное право истребования за счет средств резервирования в пределах суммы резерва. Более того, зарезервированная сумма может выступать и гарантией возврата средств для других кредиторов на случай изменения ценовой конъюнктуры рынка на объект в сторону уменьшения цены, что может привести к упущенной выгоде. Другой пример возможного использования таких средств – разнящиеся оценки объекта на предварительном этапе и фактической итоговой продажной цены.

19. Управляющий своевременно не направил исковое заявление об оспаривании совершившегося отчуждения имущественного объекта ответчиком.

Судьи по делу № А70-18626/2017 вынесли решение взыскать убытки, понесенные кредитором, с управляющего по причине его бездействия. Согласно судебным материалам, банкрот-ответчик успел реализовать спорное имущество во время обжалования его деятельности. При этом управляющий проигнорировал законные интересы кредиторов, а заявление об обеспечении исковых требований в судебную инстанцию не направлялось. Это привело к снижению объема конкурсной массы и стало причиной убытков кредитора.

20. Трата средств общей банкротной массы при заведомо известной бесперспективности исков при обжаловании сделок банкрота – повод для возмещения убытков конкурсным управляющим.

Дело № А53-38570/2018 (Определение ВС РФ № 308-ЭС19-18779 (1,2)) показало, что не каждое оспаривание со стороны арбитра является рациональным и целесообразным. В основном это касается сделок по объектам за рамками 3-летней исковой давности. По мнению состава судей, бездействие управляющего в таком случае не может являться противоправным действием. И, наоборот, подача исков на оспаривание по заведомо проигрышным делам – за пределами 3-летнего искового срока истребования, может свидетельствовать о ненадлежащем выполнении обязательств управляющим и его непрофессионализме. Подобные недобросовестные действия арбитра могут приводить к уменьшению банкротной массы.

Уголовную ответственность для арбитражных управляющих в последний раз ужесточили в июле 2021-го. Теперь незаконное удовлетворение требований одних кредиторов в ущерб другим на сумму больше 2,25 млн руб. может закончиться четырьмя годами лишения свободы (ч. 2.1 ст. 195 УК «Неправомерные действия при банкротстве»). В качестве дополнительного наказания — запрет работать управляющим в течение трех лет после освобождения. Норме всего несколько месяцев, судебной практики по ней еще нет. За менее серьезные нарушения управляющего могут привлечь к гражданско-правовой и административной ответственности.

По информации Федресурса, ежегодно удовлетворяется не больше четверти жалоб на управляющих. 

Чуть что — дисквалификация

За первое неисполнение обязанностей, установленных в Законе о банкротстве, управляющий отвечает по ч. 3 ст. 14.13 КоАП. Самое строгое наказание — 50 000 руб. штрафа. За повторное нарушение начиная с конца 2015 года только одна санкция: дисквалификация как минимум на шесть месяцев, а максимум — на три года (ч. 3.1 ст. 14.13). Заканчивать текущие банкротные проекты нельзя, управляющего исключают из СРО (п. 3 ст. 20.4 и п. 2 ст. 20 Закона о банкротстве). 

После исключения из СРО нельзя вступать в новое в течение трех лет. Фактически это нивелирует разницу в «вилке» сроков дисквалификации управляющего. Получается, что любая дисквалификация — это трехлетний запрет на профессию. 

Александра Улезко, руководитель группы по банкротству



Федеральный рейтинг.

группа
ГЧП/Инфраструктурные проекты


группа
Недвижимость, земля, строительство

Профайл компании


Беда в том, что состав ч. 3 и 3.1 ст. 14.13 КоАП формальный, говорит арбитражный управляющий Павел Замалаев. Под них подпадает любое нарушение законодательства о банкротстве вне зависимости от последствий. Бывает, что управляющих привлекают к ответственности за отсутствие подписи внизу каждой страницы реестра кредиторов и за указание сокращенного названия СРО, рассказывает управляющий Сергей Домнин. 

Получается, что в первую очередь управляющий должен правильно оформить отчетность и только потом работать с конкурсной массой, добавляет Максим Доценко, председатель экспертного совета Общероссийского профсоюза арбитражных управляющих. По его словам, Росреестр, который инициирует привлечение управляющих к ответственности, пристально следит за соблюдением формальных требований. Например, чтобы публикации в ЕФРСБ и «Коммерсанте» выходили и оплачивались вовремя. Так, Алексей Кобилов получил предупреждение за то, что не опубликовал одно нужное сообщение в ЕФРСБ, а одно ненужное опубликовал (дело № А31-534/2021). Из решения суда следует, что для привлечения к ответственности хватило бы и первого нарушения: того, что Кобилов не сообщил в ЕФРСБ, есть ли у должника признаки фиктивного банкротства. 

Под нарушением понимается любое несоблюдение срока публикации сообщения в ЕФРСБ. Даже пропуск на один-два дня. В итоге управляющего могут дисквалифицировать за два нарушения таких сроков, хотя права лиц, участвующих в деле о банкротстве, это не затрагивает. 

Сергей Гуляев, советник



Федеральный рейтинг.

группа
Цифровая экономика


группа
ТМТ (телекоммуникации, медиа и технологии)


8место
По количеству юристов


30место
По выручке на юриста


41место
По выручке

Профайл компании


, арбитражный управляющий

То, что управляющих чаще всего наказывают за недочеты, связанные с публикациями, подтверждает и исследование



Федеральный рейтинг.

группа
Банкротство (споры high market)


группа
Арбитражное судопроизводство (средние и малые коммерческие споры — mid market)


группа
Природные ресурсы/Энергетика

Профайл компании


.  На втором месте вместе с ошибками по анализу финсостояния должника еще одно «бумажное» нарушение — неправильные отчеты управляющего. 

Иногда участники банкротного спора сами отслеживают нарушения сроков публикаций в ЕФРСБ, говорит Станислав Петров, руководитель практики банкротства



Федеральный рейтинг.

группа
Арбитражное судопроизводство (средние и малые коммерческие споры — mid market)


группа
Банкротство (реструктуризация и консалтинг)


группа
Банкротство (споры high market)


группа
ГЧП/Инфраструктурные проекты


группа
Корпоративное право/Слияния и поглощения (mid market)


группа
Антимонопольное право (включая споры)


группа
Налоговое консультирование и споры (Налоговые споры)


группа
Недвижимость, земля, строительство


группа
Семейное и наследственное право


группа
Цифровая экономика


группа
Налоговое консультирование и споры (Налоговое консультирование)


группа
Санкционное право


группа
Уголовное право

Профайл компании


. Ведь дисквалификация позволит отстранить неугодного управляющего от работы по делу. 

Пожаловаться в Росреестр на управляющего может кто угодно, а не только участник конкретного банкротного дела. В итоге в ведомство приходят анонимные жалобы, в том числе, подписанные как «от Брежнева и Сталина», рассказывают Доценко и Домнин. А управляющему приходится отбиваться. Это время, а иногда и деньги на юриста. «Если кредиторы находятся под уголовным делом, то жалобы строчат не переставая: пытаются избежать наказания. Три попытки моей дисквалификации — дело рук как раз такого товарища», — вспоминает Доценко.

Штраф и дисквалификация в последнюю пару лет — самые популярные наказания для управляющих. Если сравнить эти санкции с актуальным количеством арбитражных управляющих — 10 471, по данным Российского союза СРО арбитражных управляющих, — получится, что штраф назначили 2,2%, а 2,1% дисквалифицировали.

Как управляющие спасаются от КоАП

Нередко арбитражных управляющих выручает малозначительность, говорит Александр Стешенцев, партнер



Федеральный рейтинг.

группа
Банкротство (споры high market)


группа
Арбитражное судопроизводство (средние и малые коммерческие споры — mid market)


группа
Природные ресурсы/Энергетика

Профайл компании


. Когда нет существенной угрозы для банкротных отношений, суд может освободить управляющего от ответственности (ст. 2.9 КоАП). За последнюю пару лет по делам о нарушениях, связанных с ЕФРСБ, суды сослались на малозначительность почти в 30% случаев.  

Так произошло и в деле Александра Белова (дело № А40-51981/2021). Он не опубликовал в ЕФРСБ информацию, что больше не является конкурсным управляющим ООО «Ломбард на Красносельской». Она попала в реестр с шестимесячной задержкой и по инициативе нового управляющего. Росреестр потребовал наказать Белова по ч. 3 ст. 14.1 КоАП. Но АСГМ отказался привлекать того к ответственности. В заседании, где Белова освободили от обязанностей, присутствовал представитель банкрота. Это значит, что интересы кредиторов не были задеты, решил суд.

Гуляев приводит в пример другую ситуацию. Когда управляющий получает требования конкурсных кредиторов, он должен опубликовать информацию об этом. Но вся она есть в общедоступной картотеке арбитражных дел. Формально отсутствие публикации в ЕФРСБ — нарушение ст. 14.13 КоАП. Но оно малозначительное, потому что интересы кредиторов не затрагиваются. Доказать малозначительность — самый действенный способ избежать наказания в этом случае, считает эксперт.

В 2015–2020 годах управляющих привлекали к ответственности за то, что они в делах о банкротстве граждан не публиковали сообщения об оспаривании сделок должника. В феврале 2020-го ВС решил, что этого делать не нужно. И Росреестр, который несколько лет выносил протоколы за отсутствие публикации, начал составлять их уже за опубликование этих же сведений.

Часто управляющих не привлекают к ответственности потому, что Росреестр неправильно составляет протокол, говорит Улезко. Так повезло Виктору Максимцеву. Он нарушил закон о банкротстве не в первый раз. А Росреестр не заметил и применил не ч. 3.1, а ч. 3 ст. 14.13 КоАП. Суд не может сам переквалифицировать деяние, указал 4-й ААС и отказался привлекать управляющего к ответственности. Правда, он разъяснил Росреестру, что тот может составить новый протокол (дело № А19-12950/2020). Составлялся ли он, выяснить не удалось.

Если управляющий виноват, при повторном нарушении у суда есть всего два варианта: или дисквалифицировать его, или признавать нарушение малозначительным. Ведь в ч. 3.1 ст. 14.13 КоАП только один вид наказания. И это проблема, считает Улезко. В ситуациях, когда справедливо было бы назначить штраф, суду придется или освободить нарушителя от ответственности, или назначить ему несоразмерно строгое наказание. 

Убытки за счет управляющего

Если арбитражный управляющий плохо работает, кредитор может потребовать возмещения убытков (п. 4 ст. 20.4 Закона о банкротстве). В последние четыре года суды удовлетворяли 30–40% таких требований. 

Административная ответственность от возмещения убытков не освобождает, напоминает Улезко. То есть одно и то же нарушение может повлечь для управляющего дисквалификацию и необходимость компенсировать недополученные деньги кредитору. Правда, доказать, что ущерб возник именно из-за действий управляющего, обычно непросто, признает Улезко. Кредиторам важны деньги, но гораздо легче добиться штрафа для управляющего или его дисквалификации по КоАП. Нужно доказывать и размер убытков, напоминает Петров. Чаще всего в этом помогают отчет об оценке или заключение специалиста.

Достаточно распространенное основание для взыскания убытков — пропуск управляющим сроков исковой давности для взыскания дебиторской задолженности и для оспаривания сделок должника. Поэтому управляющему важно вовремя проанализировать договоры и провести инвентаризацию дебиторской задолженности.

Павел Замалаев, арбитражный управляющий

Еще одна популярная проблема — нарушение очередности погашения текущих платежей. В деле № А57-934/2020 ФНС взыскала 1,4 млн руб. с Юрия Адушкина, конкурсного управляющего Волжского литейного завода. Адушкин тратил деньги на хозяйственную деятельность компании и страховые взносы, а сначала нужно было погасить налоги, решили суды. 

Обычно обязательная страховка на 10 млн руб. покрывает убытки, говорил в 2019 году Алексей Юхнин, руководитель Федресурса. Проблема в другом, считает Замалаев. О каждом споре по поводу убытков управляющий должен сообщить в свою страховую. Чем больше таких исков еще рассматривается в суде, тем выше страховая премия, которую нужно заплатить для продления договора. Иногда это больше 1 млн руб., замечает управляющий. 

  • Арбитражный процесс
  • Банкротство

0 0 голоса
Рейтинг статьи
Подписаться
Уведомить о
guest

0 комментариев
Старые
Новые Популярные
Межтекстовые Отзывы
Посмотреть все комментарии

А вот еще интересные материалы:

  • Яшка сломя голову остановился исправьте ошибки
  • Ясность цели позволяет целеустремленно добиваться намеченного исправьте ошибки
  • Ясность цели позволяет целеустремленно добиваться намеченного где ошибка
  • Тип ошибки ошибка иерархии кэша
  • Типичные ошибки английского языка фитикидес