Ошибки при проведении закупок

Чаще всего ошибки совершаются при формировании закупочной документации, в частности, при описании объекта закупки. От того, насколько правильно составлена закупочная документация, зависит исход закупки. Остановимся на наиболее распространённых ошибках заказчиках, допускаемых ими на этапе формирования документации.

1. Избыточные требования при описании объекта закупки

Порой заказчики включают в закупочную документацию излишние требования. Например, указывают характеристики, которые могут быть проверены лишь в лабораторных условиях — «температура начала кристаллизации», «индекс вязкости», «плотность», «содержание серы в %».

Для того, чтобы испытать товар, участник закупки должен его сначала произвести или купить. При этом Закон № 44-ФЗ не обязывает претендента на контракт иметь в наличии товар на складе в момент проведения торгов.

Поэтому не следует включать в техзадание требования к химическому составу, компонентам товара, технологии его производства, и показатели, значения которых можно определить по результатам испытаний (как правило, указание на то, что данный показатель определяется испытанием, имеется в ГОСТе).

Соответствующие разъяснения есть в письме ФАС России от 01.07.2016 №ИА/44536/16. Позиция ФАС России поддержана решением Верховного суда РФ от 09.02.2017 № АКПИ16-1287.

Пример: Решение ФАС России от 08.06.2018 по делу № 18/44/105/640 (номер закупки в ЕИС 0315100000318000106)

2. Отсутствие надлежащей инструкции по заполнению заявки

Закон № 44-ФЗ устанавливает требование о наличии в составе закупочной документации инструкции по заполнению заявки. При этом требования непосредственно к содержанию инструкции отсутствуют.

В этой связи некоторые заказчики пренебрегают разработкой данного раздела и ограничиваются формальным наличием инструкции в тексте документации.

На этот счет уже сложилась позиция ФАС России, которая считает ненадлежащую инструкцию нарушением Закона № 44-ФЗ.

Положения инструкции должны быть понятными и непротиворечивыми. Так, инструкция должна содержать, в том числе указание на разделы документации, в которых содержатся показатели, в отношении которых участники подают свои предложения, порядок их заполнения.

Требования к инструкции по заполнению заявки изложены ФАС России в письме от 01.07.2016 № ИА/44536/16.

Пример: Решение ФАС России от 13.09.2016 по делу № К-1462/16 (номер закупки в ЕИС 0158200002016000011)

3. Составление документации, создающей преимущества отдельным поставщикам

Данное нарушение проявляется в двух основных формах:

• установление в техническом задании требований к поставке товара с определенными характеристиками, которым отвечает товар «нужных» поставщиков (это могут быть требования к весу, упаковке, габаритам, комплектности);
• использование в документации критериев оценки, необоснованно создающих преимущества определенным поставщикам (успешный опыт поставок на территории одного населенного пункта, наличие на праве собственности оборудования и материальных ресурсов).

Такие требования свидетельствуют об ограничении конкуренции и необоснованном создании преимуществ отдельным участникам закупки, что может послужить основанием для рассмотрения действий заказчика на соответствие требованиям не только Закона № 44-ФЗ, но и требованиям антимонопольного законодательства (статья 17 Закона № 135-ФЗ).

Пример: Решение Тюменского УФАС России от 18.05.2018 по делу № ФКС18/156 (номер закупки в ЕИС 0167200003418002162).

4. Требование о поставке товара определённого производителя без сопровождения словом «или эквивалент» и отсутствие параметров эквивалентности

Иногда в документации о закупке заказчики указывают наименование производителя, страны происхождения и торговую марку товара без слов «или эквивалент».

Это допустимо только в тех случаях, когда заказчик обоснует необходимость обеспечения взаимодействия закупаемых товаров с товарами, которые уже им используются.

В иных случаях, указание на торговую марку товара без сопровождения слов «или эквивалент» является прямым нарушением Закона № 44-ФЗ.

Также заказчик обязан установить параметры эквивалентности — максимальные и минимальные значения показателей, а также какие показатели менять нельзя. Не установив параметры эквивалентности, заказчик нарушает Закон № 44-ФЗ.

Важно! Если не написано по каким параметрам определять эквивалентность, то любой товар можно считать эквивалентом.

Пример: Решение ФАС России от 13.12.2017 № КГОЗ-424/17 (номер закупки в ЕИС 0548100000217000022).

5. Некопируемая документация

Проблема заключается в том, что заказчики размещают документацию в формате «*.pdf», рисунках, файлах с расширением «*.exe» и в других форматах, которые не позволяют участнику закупки осуществить поиск и копирование техзадания.

Невозможность копирования текста вынуждает участников закупки самостоятельно перенабирать текст, что приводит к опечаткам в заявке и влечёт риски не заполнить заявку в установленные сроки.

Позиция ФАС России — документация в некопируемом/нередактируемом формате нарушает Закон № 44-ФЗ, ограничивает конкуренцию, указывает на «заточку» закупки под «нужного» поставщика.

По данному поводу есть письма ФАС России от 16.11.2016 № ИА/79173/16 и Минэкономики России от 23.05.2016 № Д28и-1299, от 22.02.2017 № Д28и-1121.

Пример: Решение ФАС России от 02.08.2017 по делу № К-986/17 (номер закупки в ЕИС 0158100017017000043).

6. Размещение проектно-сметной документации не в полном объеме

Неразмещение проектно-сметной документации в полном объеме — нарушение. Нежелание размещать всю проектно-сметную документацию заказчики иногда мотивируют стремлением не запутать участников закупки или отсутствием в этом необходимости, поскольку выполняется лишь часть работ в рамках сметы.

Однако, размещение не всей проектно-сметной документации ограничивает возможность подготовки заявки на участие в электронном аукционе и влечёт за собой ограничение количества участников закупки.

Такой позиции придерживаются специалисты ФАС России (письмо № АЦ/14427/16 от 09.032016), Минэкономразвития России (письмо от 20.04.2017 № Д28и-1623). Аналогичная позиция содержится и в Обзоре Президиума Верховного Суда России от 28.06.2017.

Пример: Решение ФАС России от 10.05.2017 № 432 (номер закупки в ЕИС 0119200000117001503).

Другой ряд распространённых ошибок связан с необоснованным отклонением заявок участников. Здесь можно остановиться на следующих ошибках:

7. Отклонение заявки участника в связи с отсутствием указания товарного знака

Отклонение заявки по причине отсутствия указания на товарный знак является неправомерным. Даже если заказчик считает, что у товара не может не быть товарного знака (например, при закупке компьютерной техники), он не имеет права требовать от участника закупки его указания.

Обязательной к указанию является только страна происхождения (при применении заказчиком нацрежима).

Марку или торговое наименование товара участнику закупки необходимо указывать только при их наличии.

Если участник закупки правильно оформил первую часть заявки, отклонение такой заявки на основании того, что участник не указал товарный знак, нарушает положения Закона № 44-ФЗ.

Пример: Решение Санкт-Петербургского УФАС России от 22.06.2018 по делу № 44-3106/18 (номер закупки в ЕИС 0372200152418000003)

8. Отклонение заявки участника, когда есть согласие на поставку товара, но не указаны его характеристики

Заявка отклоняется комиссией заказчика, если содержит согласие, но в ней отсутствуют конкретные показатели товара.

Однако, если заказчик указал в документации товарный знак, фирменное наименование, страну происхождения товара, то участнику в первой части заявки достаточно предоставить только согласие на поставку товара.

Указание конкретных показателей товара необходимо в том случае, если участник предлагает для поставки товар, который является эквивалентным товару, указанному в данной документации, или же заказчиком не установлены требования к показателям товара и его товарному знаку.

Письма Минэкономики России от 17.03.2016 № Д28и-666 и от 30.12.2015 № ОГ-Д28-16596.

Пример: Решение ФАС России от 06.02.2018 № ПГОЗ-001/18 (номер закупки в ЕИС 0373100056017000620)

9. Отклонение за наличие в РНП по 223-ФЗ

Заказчики, не желая работать с неблагонадежными поставщиками, устанавливают в закупочной документации требование об отсутствии сведений об участнике закупке в Реестре недобросовестных поставщиков.

В ЕИС размещено 2 реестра — по Закону № 223-ФЗ и Закону № 44-ФЗ. Несмотря на схожее предназначение и единое место расположения — это два разных реестра. И в силу прямого указания в Законе № 44-ФЗ заказчики не вправе устанавливать требования к участникам закупки об отсутствии сведений в Реестре по Закону № 223-ФЗ и отклонять участника закупки по данному основанию.

Пример: Решение Рязанского УФАС России от 18.05.2017 по делу № 220-03-3/2017 (номер закупки в ЕИС 0859300019617000450)

10. Изменение объемов поставки и сроков исполнения контракта

Заказчики иногда используют право увеличить объёмы поставляемого товара. Здесь возникают ошибки, касающиеся того, насколько можно увеличить данные объёмы поставки. Увеличение объёмов поставки возможно на этапе заключения и исполнения контракта.

Увеличение объёмов поставки на этапе заключения контракта допустимо при наличии в закупочной документации соответствующего условия.

Важно! Достижение увеличения цены контракта осуществляется только за счет объема поставки. Цена товара за единицу должна оставаться неизменной, а всё удорожание контракта не должно превысить его НМЦК.

Что касается удорожания контракта в рамках его исполнения, то оно также достигается исключительно за счет увеличения объёмов поставки, но не более чем на 10%. Условие дополнительного соглашения, увеличивающее цену контракта более чем на 10%, является ничтожным.

При этом даже если объем поставки вырос, сроки поставки товара и сроки оплаты товара изменению не подлежат.

Позиция по данному вопросы имеется в письме Минфина от 26.10.2017 № 24-03-08/70438.

Пример: Решение Брянского УФАС России от 06.07.2018 по делу № 124 (номер закупки в ЕИС 0527600006718000017).

Напомним, что особенности проведения бюджетными учреждениями закупок установлены ст. 15 Закона о контрактной системе^[1]. Согласно указанной статье бюджетные учреждения осуществляют закупки за счет субсидий, предоставленных из бюджетов бюджетной системы РФ, и иных средств согласно требованиям Закона о контрактной системе. В статье на основе анализа материалов контрольных мероприятий органов, осуществляющих контроль в сфере закупок, приведем обзор наиболее часто встречающихся нарушений Закона о контрактной системе.

Недостатки при организации закупок.

В ходе проверки данного вопроса контрольные органы в сфере закупок довольно часто выявляют:

– несоблюдение принципа профессионализма в контрактной системе и неприменение профессиональных стандартов. Напомним, что до 01.01.2017 работником контрактной службы или контрактным управляющим могло быть лицо, имеющее профессиональное либо дополнительное профессиональное образование в сфере размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд (ч. 23 ст. 112 Закона о контрактной системе). Начиная с указанной даты работники контрактной службы, контрактный управляющий должны иметь высшее или дополнительное профессиональное образование в сфере закупок (ч. 6 ст. 38 Закона о контрактной системе). Отметим, что с 01.07.2016 профессиональные стандарты обязательны в части требований к квалификации работника, которые предусмотрены федеральными законами или иными нормативными правовыми актами РФ согласно ст. 195.3 ТК РФ. Бюджетные учреждения обязаны соблюдать установленные Законом о контрактной системе требования к образованию сотрудников контрактной службы и контрактных управляющих, а также руководителя организации, если он исполняет трудовые функции по обеспечению закупочных процедур;

• нарушения порядка формирования комиссии (комиссий) по осуществлению закупок, формирования контрактной службы (назначения контрактных управляющих), а также выбора специализированной организации и наделении ее соответствующим функционалом. Довольно распространенными ошибками являются принятие решения о создании комиссии по осуществлению закупки после размещения извещения об осуществлении обозначенной закупки, несоответствие количества членов комиссии по осуществлению закупок требованиям ч. 3 ст. 39 упомянутого закона, а также неправомочное осуществление комиссией своих функций в случае присутствия на заседании менее 50% общего числа ее членов;
• нарушения порядка организации централизованных закупок (ст. 26 Закона о контрактной системе);
• нарушения порядка организации совместных конкурсов и аукционов (ст. 25);
• несоблюдение требований по осуществлению закупок товаров, работ, услуг у субъектов малого предпринимательства и социально-ориентированных некоммерческих организаций (ч. 1 ст. 30);
• неприменение национального режима при осуществлении закупок товаров (предоставление преференций участникам закупки, предлагающим для поставки товары иностранного производства) (ст. 14);
• отсутствие утвержденных требований к отдельным видам товаров, работ, услуг, в том числе к предельным ценам на них, и (или) нормативных затрат на обеспечение функций заказчиков (ст. 19).

Несоблюдение требований о планировании закупок.

В силу ст. 16 Закона о контрактной системе бюджетные учреждения должны планировать закупки исходя из определенных с учетом положений ст. 13 названного закона целей осуществления закупок посредством формирования, утверждения и ведения:

• планов закупок;
• планов-графиков закупок.

К нарушениям при планировании закупок можно отнести:

• несоблюдение требований, согласно которым государственные (муниципальные) контракты (договоры) заключаются в соответствии с планом-графиком закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных (муниципальных) нужд, сформированным и утвержденным в установленном законодательством РФ о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд порядке;
• нарушения порядка формирования, утверждения и ведения плана закупок, порядка его размещения в открытом доступе;
• нарушения порядка формирования, утверждения и ведения плана-графика закупок, порядка его размещения в открытом доступе;
• несоблюдение требований к форме и содержанию планов-графиков (планов закупок), в том числе отсутствие необходимых реквизитов.

Следует отметить, что на практике нередки ситуации, когда учреждения не соблюдают требования о размещении информации о закупках. Так, довольно часто встречаются случаи неразмещения или нарушения сроков размещения на официальном сайте документации о закупке, протоколов, составленных в ходе закупки, отчетов об исполнении контракта, иных документов, относящихся к закупке, размещение которых является обязательным. Например, заказчик обязан разместить в единой информационной системе извещение о проведении запроса котировок и проект контракта, заключаемого по результатам проведения такого запроса, не менее чем за семь рабочих дней до даты истечения срока подачи заявок на участие в запросе котировок, а при осуществлении закупки товара, работы или услуги на сумму, не превышающую 250 тыс. руб., и в случаях, предусмотренных ст. 76 Закона о контрактной системе, – не менее чем за четыре рабочих дня до даты истечения указанного срока (ч. 1 ст. 74 обозначенного закона). Исходя из смысла данной нормы срок подачи заявок участников закупки должен составлять:

• не менее семи рабочих дней – для закупки на сумму, превышающую 250 тыс. руб.;
• не менее четырех рабочих дней – для закупки на сумму менее 250 тыс. руб.

Кроме того, нередки случаи:

• неразмещения или нарушения сроков размещения на общероссийском официальном сайте планов-графиков закупки;
• невнесения или нарушения сроков внесения изменений в планы-графики закупок при изменении потребности в товарах, работах, услугах;
• неразмещения иных документов и информации, указанных в ч. 3 ст. 4 Закона о контрактной системе.

Нарушения порядка составления документации о проведении закупке.

При проверке правильности подготовки и формирования извещений о проведении закупок и документации о закупке контрольными органами нередко устанавливаются случаи:

• формирования начальной (максимальной) цены контракта с нарушением требований, предусмотренных ст. 22 Закона о контрактной системе;
• отсутствия в документации о закупке обоснования начальной (максимальной) цены контракта;
• установления в документации о закупке требований к объекту закупки, не соответствующих упомянутому закону;
• установления в документации о закупке требований к объекту закупки, участникам закупки, к размеру обеспечения заявок на участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), размеру и способам обеспечения исполнения контракта, не соответствующих названному закону;
• использование при обосновании начальной (максимальной) цены контракта несопоставимой ценовой информации, использование единственного коммерческого предложения или предложений от аффилированных лиц в случаях, когда такие действия привели к завышению начальной максимальной цены контракта (ч. 3, 5, 18 ст. 22);
• установления в документации о закупке требований о представлении участниками закупки в составе заявки на участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя) информации и документов, не предусмотренных Законом о контрактной системе;
• включения в документацию о закупке (в том числе в форме требований к качеству, техническим характеристикам товара, работы или услуги, требований к функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара) требований к производителю товара, к участнику закупки (в том числе требования к квалификации участника закупки, включая наличие опыта работы), а также требований к деловой репутации участника закупки, к наличию у него производственных мощностей, технологического оборудования, трудовых, финансовых и других ресурсов, необходимых для производства товара, поставка которого является предметом контракта, для выполнения работы или оказания услуги, являющихся предметом контракта, за исключением случаев, когда возможность установления таких требований к участнику закупки предусмотрена Законом о контрактной системе;
• ограничения доступа к информации о закупке, приводящие к необоснованному ограничению числа участников закупки;
• несоблюдения требований к содержанию документации (извещения) о закупке;
• нарушений при установлении преимуществ отдельным участникам закупок (субъектам малого предпринимательства, социально ориентированным некоммерческим организациям, учреждениям и предприятиям уголовно-исполнительной системы, организациям инвалидов);
• нарушений при формировании порядка оценки заявок и критериев этой оценки;
• нарушений, связанных с обеспечением заявок при проведении конкурсов и закрытых аукционов.

Нарушения при определении победителя закупки.

При проверке правильности осуществления процедур определения поставщика (подрядчика, исполнителя) зачастую выявляются следующие нарушения:

• нарушение при выборе конкурентного способа определения поставщика (подрядчика, исполнителя). Напомним, что учреждение самостоятельно выбирает способ определения поставщика (подрядчика, исполнителя) в соответствии с требованиями Закона о контрактной системе;
• осуществление закупки товаров, работ, услуг у единственного поставщика с превышением годового объема закупок, установленного п. 4, 5 ч. 1 ст. 93 Закона о контрактной системе;
• осуществление закупки товаров, работ, услуг у единственного поставщика путем заключения разового договора на сумму, превышающую 100 тыс. руб. (400 тыс. руб.), предусмотренную п. 4 (5) ч. 1 ст. 93 данного закона;
• осуществление закупки товаров, работ, услуг с нарушением ч. 2 ст. 72 Закона о контрактной системе путем проведения запроса котировок с начальной (максимальной) ценой контракта, превышающей 500 тыс. руб.;
• заключение контракта с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем) в соответствии с ч. 1 ст. 93 обозначенного закона без проведения конкурентных процедур при отсутствии правовых оснований;
• заключение контракта с нарушением п. 25 ч. 1 ст. 93 Закона о контрактной системе с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем) без согласования с контрольным органом в сфере закупок, когда требуется такое согласование;
• сокращение срока на подачу заявок на участие в закупках;
• нарушение при допуске (отказе в допуске) участников закупки, отстранении участника закупки от участия в определении поставщика (подрядчика, исполнителя) или при отказе от заключения контракта (договора);
• нарушение порядка приема заявок на участие в закупках;
• нарушение порядка рассмотрения и оценки заявок на участие в закупке, окончательных предложений участников закупки, установленного документацией о закупке;
• нарушение срока вскрытия конвертов с заявками на участие в запросе котировок;
• нарушение требований к протоколам, составленным в ходе закупок, их содержанию и размещению в открытом доступе;
• непродление срока на подачу котировочных заявок в случаях, установленных Законом о контрактной системе;
• отклонение заявки на участие в конкурсе, отказ в допуске к участию в аукционе, запросе котировок по основаниям, не предусмотренным обозначенным законом;
• неприменение антидемпинговых мер при проведении конкурса и аукциона (ст. 37, 96 Закона о контрактной системе);
• признание заявки на участие в конкурсе, аукционе, запросе котировок, соответствующей требованиям документации о закупке, в случае если участнику, подавшему такую заявку, должно быть отказано в допуске к участию в закупке в соответствии с требованиями законодательства о контрактной системе в сфере закупок;
• выбор победителя с нарушением требований законодательства о контрактной системе.

Ошибки при заключении и исполнении контрактов.

В соответствии с ч. 1 ст. 34 Закона о контрактной системе контракт заключается на условиях, предусмотренных извещением об осуществлении закупки или приглашением принять участие в определении поставщика, документацией о закупке, заявкой, окончательным предложением участника закупки, с которым заключается контракт. Исключение составляют случаи, когда извещение об осуществлении закупки или приглашение принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документация о закупке, заявка, окончательное предложение не предусмотрены.

К наиболее распространенным нарушениям, допускаемым учреждениями при заключении и исполнении контрактов, относятся следующие:

• несоблюдение требований, в соответствии с которыми поставка товаров для государственных или муниципальных нужд осуществляется на основе государственного или муниципального контракта (договора) (ст. 525 ГК РФ);
• несоблюдение требований, в соответствии с которыми государственный или муниципальный контракт (договор) заключается на основе заказа на поставку товаров для государственных или муниципальных нужд, размещаемого в порядке, предусмотренном законодательством о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд (ст. 527 ГК РФ);
• несоблюдение требований, в соответствии с которыми для государственного или муниципального заказчика, разместившего заказ, заключение государственного или муниципального контракта (договора) является обязательным, если иное не установлено законом (ст. 527 ГК РФ);
• несоблюдение порядка заключения государственного или муниципального контракта (договора) на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд (ст. 527 ГК РФ);
• несоблюдение порядка заключения государственного или муниципального контракта (договора) на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд (ст. 525 – 534, 763 – 768 ГК РФ);
• нарушение сроков заключения контракта. Так, заключение контракта по итогам проведения конкурса и аукциона должно осуществляться не ранее чем через десять дней с момента размещения соответствующих протоколов на официальном сайте, а по итогам запроса котировок – не ранее чем семь дней с момента размещения протокола рассмотрения и оценки котировочных заявок на официальном сайте;
• заключение контракта без предоставления обеспечения исполнения контракта;
• заключение контракта на условиях, отличных от условий, предусмотренных документацией о закупке, извещением о проведении запроса котировок, в том числе изменение предмета контракта, цены контракта, количества поставляемого товара, объемов выполняемых работ и оказываемых услуг, изменение сроков исполнения контракта, иных его существенных условий при отсутствии правовых оснований;
• отсутствие в контрактах обязательных условий, предусмотренных Законом о контрактной системе. Названный закон устанавливает перечень необходимых условий, подлежащих включению в заключаемый контракт, которые установлены его ч. 4 – 9, 11 – 13, 23, 26 – 28 ст. 34. Перечень случаев, когда указанные требования могут не применяться, установлен в его ч. 15 ст. 34 Закона о контрактной системе;
• отсутствие в контракте (договоре) сведений о расчете и обосновании цены контракта (договора) при осуществлении закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) (ч. 4 ст. 93 Закона о контрактной системе);
• несоответствие заключенного контракта (договора) требованиям, предусмотренным документацией (извещением) о закупке, протоколам закупки, заявке участника закупки;
• непроведение экспертизы поставленного товара на предмет соответствия условиям заключенного контракта. Согласно ч. 3 ст. 94 Закона о контрактной системе для проверки предоставленных поставщиком (подрядчиком, исполнителем) результатов, предусмотренных контрактом, в части их соответствия условиям контракта учреждение обязано провести экспертизу. Экспертиза результатов, предусмотренных контрактом, может проводиться учреждением своими силами или к ее проведению могут привлекаться эксперты, экспертные организации на основании контрактов, заключенных в соответствии с Законом о контрактной системе;
• нарушение порядка расторжения контракта в случае одностороннего отказа от исполнения контракта;
• пролонгация действия контракта;
• изменение условий заключенного контракта в ходе его исполнения, в том числе изменение предмета контракта, цены контракта, количества поставляемых товаров, объемов выполняемых работ и оказываемых услуг, изменение сроков исполнения контракта, иных его существенных условий при отсутствии правовых оснований, установленных в ст. 95 Закона о контрактной системе.

Нарушение сроков представления в контрольный орган сведений.

Исходя из ч. 3 ст. 103 Закона о контрактной системе учреждение в течение трех рабочих дней с даты заключения контракта направляет соответствующую информацию в Федеральное казначейство.

При этом если в соответствии с упомянутым законом были внесены изменения в условия контракта, то заказчики направляют в названный орган информацию, которая предусмотрена ч. 2 ст. 103 Закона о контрактной системе и в отношении которой были внесены изменения в условия контракта, в течение трех рабочих дней с даты внесения таких изменений.

Информация, поименованная в п. 8, 10, 11 и 13 ч. 2 ст. 103 Закона о контрактной системе, направляется заказчиками в указанный орган в течение трех рабочих дней с даты соответственно изменения контракта, исполнения контракта, расторжения контракта, приемки поставленного товара, выполненной работы, оказанной услуги.

Таким образом, указанная информация направляется заказчиком в Федеральное казначейство в течение трех рабочих дней с даты заключения контракта, изменения контракта, исполнения контракта, расторжения контракта, приемки поставленного товара, выполненной работы, оказанной услуги.

Кроме того, при осуществлении закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) в ситуациях, предусмотренных п. 6, 9 и 34 ч. 1 ст. 93 Закона о контрактной системе, заказчик обязан уведомить в срок не позднее одного рабочего дня с даты заключения контракта контрольный орган в сфере закупок о данной закупке. Уведомление о закупке направляется при ее осуществлении для обеспечения федеральных нужд, нужд субъекта РФ или муниципальных нужд соответственно в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на ведение контроля в сфере закупок, или контрольный орган в сфере государственного оборонного заказа, орган исполнительной власти субъекта РФ, орган местного самоуправления муниципального района или орган местного самоуправления городского округа, уполномоченные на осуществление контроля в сфере закупок. К этому уведомлению прилагается копия заключенного контракта с обоснованием его заключения.

Отметим, что учреждения обязаны представлять в контрольный орган в сфере закупок и органы внутреннего государственного (муниципального) финансового контроля по требованию названных органов документы, объяснения в письменной форме, информацию о закупках (в том числе сведения о закупках, составляющие государственную тайну), а также давать в устной форме объяснения (ч. 28 ст. 99 Закона о контрактной системе).

Прочие нарушения.

Помимо вышеперечисленных нарушений, довольно часто выявляются следующие:

• закупка товаров, не отвечающих требованиям энергетической эффективности. Напомним, что в силу ч. 8 ст. 10 Федерального закона от 23.11.2009 № 261-ФЗ «Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» с 01.01.2011 не допускается закупка электрических ламп накаливания для обеспечения государственных и муниципальных нужд, которые могут быть использованы в цепях переменного тока в целях освещения;
• невыполнение требований предписаний контрольных органов в сфере закупок;
• нарушения при организации и проведении ведомственного контроля в сфере закупок в отношении подведомственных заказчиков;
• несоответствие поставленных товаров, выполненных работ, оказанных услуг требованиям, установленным в контрактах (договорах);
• неприменение мер ответственности по контракту (договору) (отсутствие взысканий неустойки (пеней, штрафов) с недобросовестного поставщика (подрядчика, исполнителя).

* * *

Как можно убедиться, перечень ошибок, выявляемых контрольными органами в сфере закупок, довольно-таки обширен. Надеемся, что статья поможет учреждениям не допустить их в своей деятельности, поскольку их совершение может стать причиной привлечения должностных лиц учреждения к административной ответственности.

Трудности, возникающие в процессе проведения торгов, стоит обязательно изучить и принимать во внимание.

Ошибка 1. Наличие регистрации в электронных магазинах, маркетплейсах

Примерно 80% регионов обращаются к дополнительным системам определения поставщика (порталам, магазинам, маркетплейсам).

Во время кризиса объемы закупок у единственного поставщика составили более 500 млн. руб. в месяц.

Объемы закупок, а также пределы сумм регулярно увеличиваются:

• П. 4 ст. 93 – до 300 тыс. руб. Предел – не больше 5% от СГОЗ либо 2 млн. руб. (сегодня повышен до 600 тыс. руб. и 10% от СГОЗ);
• П.5. ст. 93 – до 600 тыс. руб. Предел – не выше 50% от СГОЗ или 5 млн. руб.

Не все участники имеют регистрацию в электронных магазинах, маркетплейсах. В связи с чем отсутствует доступ к широкому рынку товаров, работ и услуг. Сегодня до 80% регионов отыгрывают свои малые закупки. Ранее их размер составлял до 100 000 руб., сегодня он поднялся до 300 000 руб., а по п. 5 ст. 93 до 600 000 руб.

Как правило, регионы обращаются к дополнительным информационным системам – электронным магазинам, реализуемым посредством электронных торговых площадок или без них.

Для федеральных органов исполнительной власти и некоторых учреждений, подведомственных им, разработан ЭТП «Березка», который является новой формой осуществления закупок. Ранее эта система использовалась добровольно, сегодня она уже становится обязательной.

Рынок товаров, работ и услуг в Москве достаточно широк. Этому поспособствовал самостоятельно разработанный портал поставщиков. В 2018 году объем закупок составил 800 млрд. рублей, а в кризисное время Москвы – свыше 500 млн. рублей. Учитывая действующие на территории РФ ограничения, государственный заказ можно считать уникальным инструментом для повышения объемов продаж.

В скором времени ожидается вступление в законную силу изменений в федеральном законодательстве, связанных с увеличением суммы закупок до 600 000 рублей. Таким образом, осуществление закупок у единственного поставщика обретет более гибкий характер.

Ошибка 2. Подача жалобы не является обязательной

Чтобы выяснить и конкретизировать условия аспектов документации о закупке, можно обратиться к функции запроса на разъяснение.

Как правило, поставщики, подрядчики, исполнители вправе делать запросы на разъяснение не позже, чем за 3 дня до истечения срока подачи заявок на участие в закупке.

Ответы (разъяснения) размещаются заказчиком с текстом вопроса в ЕИС в открытом доступе.

При этом в закупку могут вноситься изменения.

Отдельное внимание стоит уделить запросу на разъяснение. Это важнейший инструмент, применяемый в рамках любой закупки, который позволяет оставлять поставщиков неизвестными. Это означает, что стороны процедуры не знают, от кого поступил запрос. При этом сами поставщики видят не только вопросы, но и ответы на них.

Данный инструмент позволяет не подавать сразу же жалобу в ФАС, потому что заказчик вправе дать сначала ответ или конкретизировать вопрос.

С позиции 44-ФЗ суть документов не должна меняться ответом на запрос на разъяснение. К примеру, если запрос был сформирован в связи с тем, что в документации указаны сантиметры, а фактически на рынке представлены миллиметры. В таком случае заказчик не вправе просто сослаться на техническую ошибку, так как это поменяет суть документа. Поэтому ему следует внести в документацию соответствующие изменения.

Таким образом, запрос на разъяснение представляет собой особый инструмент, помогающий уточнить определенные моменты, возникающие в процессе осуществления закупок.

Ошибка 3. Формирование реестра участников, к которым предъявляются дополнительные требования

Постановление Правительства РФ от 4 февраля 2015 г. N 99 “Об установлении дополнительных требований к участникам закупки отдельных видов товаров, работ, услуг, случаев отнесения товаров, работ, услуг к товарам, работам, услугам, которые по причине их технической и (или) технологической сложности, инновационного, высокотехнологичного или специализированного характера способны поставить, выполнить, оказать только поставщики (подрядчики, исполнители), имеющие необходимый уровень квалификации, а также документов, подтверждающих соответствие участников закупки указанным дополнительным требованиям”.

Предполагается ведение оператором электронной площадки реестра участников закупок, аккредитованных на электронной площадке:

• на площадке имеется реестр аккредитованных участников закупок с документами, созданный для разработанного Правительством перечня объектов закупок;
• подача заявок на участие в закупках некоторых видов товаров, работ, услуг, в отношении участников которых Правительством предусмотрены особые требования, осуществляется только участниками закупки, электронные документы (либо их копии) которых размещены оператором электронной площадки в реестре участников закупок, имеющих аккредитацию на электронной площадке.

Сегодня существуют так называемые реестры участников, создаваемые для каждой отдельной торговой площадки и соответствующие дополнительным требованиям, предусмотренным Постановлением Правительства № 99. Эти реестры реализованы для каждой отдельной торговой площадки, единого реестра при этом не предусмотрено.

Перечень работ здесь достаточно широк, начиная от строительства, реконструкции, капитального ремонта. Перечень видов работ довольно широк. Например, он включает поставку пищевой продукции, организацию горячего питания, закупку услуг по перевозке и транспортировке несовершеннолетних и прочее.

Согласно имеющемуся расширенному перечню во второй части заявок не обязательно предоставлять документацию. В данном случае необходимо лишь наличие дополнительной аккредитации на электронной торговой площадке, где стороны закупок заблаговременно предоставляют необходимую документацию: контракты, акты выполненных работ, акты ввода в эксплуатацию (в строительстве), подтверждающие, что участник закупок имеет опыт по исполнению такого рода контрактов.

Этот реестр сегодня очень актуален, т.к. позволяет понять, по какому вектору движется и как развивается система. По заявлению Министерства финансов, такая своего рода дополнительная предквалификация будет применяться во всех отраслях при осуществлении закупок от определенной суммы (размер ее сейчас рассматривается).

Это, по сути, будущее в закупках, т.к. данный инструмент поспособствует устранению фирм-однодневок, не имеющих опыта в исполнении контактов, которые попросту не будут допущены к участию в процедуре.

Все это будет происходить автоматически – при истечении времени, отведенного для подачи заявок электронной площадкой, проверяется информация в отношении конкретного участника (наличие у него аккредитации, необходимых документов и т.д.). Заявки неаккредитованных участников будут отклонены, а остальные участники даже не будут этого знать.

Ошибка 4. Страну происхождения необходимо указывать

Страна происхождения товара указывается участником при подаче заявки не только при применении заказчиком актов об импортозамещении, но и в любых случаях закупок товаров, в том числе и тогда, когда товар предоставляется заказчику (используется) при выполнении работ, оказании услуг (кроме закупок, в которых техническим заданием является проектная документация).

Важные моменты:

• Имеется техническая возможность в ЕИС для заказчиков;
• Имеется техническая возможность на ЭТП для участников;
• Страна выбирается по классификатору;
• Данные вносятся в реестр контрактов и фиксируются при исполнении контрактов.

Этот момент очень важен, т.к. случаи обжалования в ФАС по данному вопросу встречаются все чаще. Это связано с последними изменениями в законодательстве, вступившими в законную силу в этому году.

Страну происхождения товара нужно обозначать в заявке не только в нормативных актах по импортозамещению, как это было ранее, но и при осуществлении закупок любых товаров, работ и услуг. Сейчас товары, работы и услуги закупаются в крупном объеме, и по всем ним необходимо указывать страну происхождения.

Помимо сказанного, заказчики теперь вносят эти сведения в реестр контрактов. Ранее Правительство могло отслеживать количество заявок и поданные предложения (имеется в виду страна происхождения) и видеть, какими странами в итоге заключены контракты.

Скорее всего, в следующем году можно будет увидеть первую аналитику по данному вопросу. Вероятно, регулирование в этой сфере улучшится, поэтому можно ожидать положительной динамики в данной области.

Такая техническая возможность уже присутствует в Единой информационной системе – электронная торговая площадка позволяет выбирать из списка стран по классификатору, в связи с чем страна происхождения обозначается в процессе исполнения контракта, когда подписаны акты приемки.

Ошибка 5. Установление запретов и ограничений в импортозамещении

По вопросам импортозамещения сегодня разработан перечень запретов и ограничений.

На данный момент изменениям подверглось большое количество нормативно-правовых актов: некоторые ранее действующие Постановления Правительства были отменены, а вместо них были разработаны новые.

Первый блок, которому нужно уделить внимание, это запреты. Постановление № 9 было заменено Постановление № 616, действующее не только в отношении промышленных товаров, но всего и изделий легкой промышленности, мебели, машиностроения.

Постоянным ужесточениям сегодня подвергается Постановление № 1236, применяемое в отношении программного обеспечения.

К числу новых законодательных актов относится Постановление № 1746, актуальное для поставщиков IT-оборудования.

К числу новых также относится Постановление № 617, объединившее положения обо всех промышленных товарах, бумажных, резиновых, пластмассовых, металлических изделиях, химической продукции, машинах и оборудовании, транспорте, музыкальных инструментах, спортивных площадках.

Все закупки, которые на сегодняшний день попадают под запреты, должны закупаться исключительно в РФ.

Что касается ограничений, здесь существует правило – если при наличии хотя бы трех заявок двое участников представляют российскую продукцию, а третий является иностранцем, то заявка последнего отклоняется.

Ошибка 6. Определение сбоев в процессе закупок

Существует специализированное программное обеспечение, необходимое для фиксации сбоев при проведении закупок.

Государственная информационная система «Независимый регистратор» разработана Минкомсвязи России и передана в эксплуатацию в ФАС России.

• Должна быть скачана и установлена на компьютере
• Фиксирует передачу сигнала и действия
• Принимается ФАС и судами как доказательство
• Скриншоты не являются доказательством

Сегодня в области закупок применяется специальное ПО, фиксирующее возникающие сбои при осуществлении закупок. В связи с тем, что торги осуществляются на электронных торговых площадках, этот момент очень важен. Теперь формально понятие «торги» существует и непосредственно в конкурсе, появилась подача окончательного предложения. Разработано данное ПО было Минкомсвязью, но на данный момент связанными с ним вопросами занимается ФАС.

Стоит отметить, что пока не все составляющие в отношении данного ПО сейчас реализованы. По мнению ФАС, это ПО еще должно подвергнуться некоторым изменениям, например, это касается того, что оно должно фиксировать в процессе проведения торгов.

Ранее если участник процедуры не мог в силу каких-то причин подать заявку на участие в торгах, достаточно было сделать скриншот. Сейчас в качестве доказательства суды и ФАС скриншоты не принимают.

Стоит отметить, что сегодня существует возможность обратиться к специальному ПО, называемому ГИС «Независимый регистратор». Распространяется оно на бесплатной основе, найти и установить данное ПО можно через ЕИС.

ГИС «Независимый регистратор» фиксирует направляемые сигналы от участника до электронной торговой площадки и устанавливает, на каком этапе произошел сбой. Таким образом, данное ПО позволяет участнику дополнительно себя обезопасить.

Ошибка 7. Усиление режима в отношении картелей

Введение новых понятий:

• Цифровой след
• Цифровой кот

В 2019 году ФАС России возбуждено 944 дела об антиконкурентных соглашениях и запрещенных согласованных действиях хозяйствующих субъектов, из них 424 дела о картелях, самые частые – сговоры на торгах (320), а также принято 810 решений о нарушении антимонопольного законодательства.

ФАС вносит изменения и усиливает режим в отношении картелей, новая практика по данному вопросу регулярно нарабатывается. Например, сегодня существует такое понятие как «Цифровой след» – отслеживание определенных моментов, сохраняемых в электронной форме после проведения торгов.

Также ФАС было разработано ПО «Цифровой кот», однако работает оно пока не в полную меру. Антимонопольная служба стремится автоматизировать процесс обнаружения нарушений по итогам онлайн изучения режима деятельности ЕИС, где были эти нарушения. На самом деле, прототип такого обеспечения есть, об этом говорит судебная практика.

Естественно, суд не может доподлинно установить, велись ли между участниками торгов переговоры, какова была переписка, однако при этом существуют косвенные признаки, такие как единый IP-адрес, единый формат заявки, автор документа и т.д., на которые суды обращают внимание. Список косвенных доказательств, подтверждающих факт заключения соглашения, существования картели, и принимаемых судами, достаточно широк.

Особо актуальны сегодня те случаи из практики изучения данного вопроса, где на этапе расчета начально-максимальной цены контракта были ситуации, связанные с превышением суммы, на этапе размещения заказа существовали какие-либо ограничения конкуренции и т.д. Все это в итоге приводит к тому, что контракты заключаются с нарушениями и по завышенной цене. К этим вопросам нужно подходить с особой внимательностью.

Ошибка 8. Порядок проверки банковских гарантий

С 6 мая участники государственных закупок имеют возможность видеть сведения из реестра банковских гарантий в ЕИС, в т.ч:

• мониторить в онлайн-режиме внесение банками в реестр сведений о выданных им гарантиях для участия в открытых электронных процедурах
• отслеживать в реестре наличие гарантий, выданных под обеспечение исполнения контракта или гарантийных обязательств

Государственный заказчик вправе не принимать банковскую гарантию, если она отсутствует в реестре.

Проверка банковских гарантийС 6 мая 2020 года для участников закупок существует возможность ознакомиться со сведениями из реестра банковских гарантий в ЕИС. Ранее такая информация была закрыта, и видеть ее могли только заказчики. В связи с этим поставщики не имели возможности уточнить, была ли банковская гарантия внесена в реестр, соответствует ли она форме, та ли сумма отражена в документе и т.д. То есть, проконтролировать указанные моменты было невозможно.

Сейчас наличие банковских гарантий можно проверять в режиме онлайн. Согласно действующему законодательству, госзаказчик вправе не принимать банковскую гарантию в случае ее отсутствия в реестре или при несоответствии ее установленным ч.2 ст.45 требованиям. Посредством сообщений, поступающих из ЕИС, можно узнать порядок отслеживания банковских гарантий.

Ошибка 9. Невозможность исполнения контрактов

Минфин предложил дать возможность изменять государственные закупки в период пандемии:

• Заказчики могут изменять цену и сроки госконтрактов, если обязательства нельзя исполнить ввиду введенных ограничений против распространения коронавирусной инфекции
• Также – освобождение от неустойки
• Пеня – от цены этапа
• При одностороннем расторжении нужна справка с ТПП о чрезвычайных обстоятельствах

Минпромторг разработал совместный с Минюстом и Минфином законопроект о признании ограничений для борьбы с коронавирусной инфекцией форс-мажором при осуществлении госзакупок.

Положения действующего законодательства предоставляют правительству возможность определения особенностей осуществления конкретных закупок (ст. 111 ФЗ-44).

ФАС предписала территориальным органам принимать во внимание при рассмотрении жалоб на процедуры госзакупок, что коронавирусная инфекция считается форс-мажором.

По предписанию ФАС, территориальные органы должны при рассмотрении жалоб принимать во внимание, что коронавирусная инфекция относится к числу форс-мажорных обстоятельств.

Для подтверждения данного факта потребуется справка из Торгово-промышленной палаты, подтверждающая, что исполнение контракта не представляется возможным в связи с наступлением чрезвычайных обстоятельств. В таком случае не будут применяться неустойки, расторжение контракта в одностороннем порядке будет приостановлено.

Стоит отметить, что сегодня уже имеются судебные решения, согласно которым различные обстоятельства не всегда принимаются во внимание. Причина тому – отсутствие у стороны доказательств, подтверждающих невозможность исполнения условий контракта.

Кроме того, сегодня существуют рекомендации Минфина, связанные с коронавирусом, на которые следует обращать внимание. Помимо этого, учитывать нужно и положения совместного информационного сообщения, сделанного МЧС, ФАС России и Минфином. Заказчики в условиях эпидемии вправе изменять цену и сроки по государственным контрактам, а пеня может исчисляться с учетом цены этапа.

Этот момент очень важен, ведь он позволяет участникам закупок обезопасить себя от наступления негативных последствий.

Ошибка 10. Электронная форма актов о приемке

• С 1 января 2020 г. – право оформления
• С 1 июля 2020 г. – обязанность оформления по определенным отраслям (строительство, лекарства)
• С 1 января 2021 г. – обязанность оформления по любым видам

Интеграция с системами бухучета заказчиков.

Дальнейшая цифровизация системы:

• появление возможности «бронирования» средств;
• появление возможности автоматической оплаты.

В связи с введенными ограничительными мерами желательно меньше общаться и контактировать с заказчиками, выдерживая социальную дистанцию. В связи с этим сейчас разрабатывается определенный цифровой метод.

Казначейство к этому вопросу было готово немного раньше. С 1 января 2020 года в ЕИС действует новый пробный сервис, позволяющий оформлять акты о приемке товара в электронной форме.

С 1 июля 2020 года это станет обязательным для определенных отраслей по видам деятельности – строительства и закупок лекарственных препаратов.

С 1 января 2021 года оформление актов в электронной форме станет обязательным для всех участников закупок товаров, работ, услуг.

Указанные изменения довольно актуальны, ведь это освобождает от встреч и ведения прямых переговоров с заказчиком.

Если при оформлении документов на бумажном носителе заказчик мог целенаправленно затягивать процедуру подписания, но электронный формат обязывает его принять или отклонить документацию в течение определенного срока. Согласно приказу ФНС России, такая форма является универсальным передаточным документом.

Стоит отметить, что такое нововведение в скором времени приведет к появлению возможности бронировать в казначействе средств под контракт и производить автоматическую оплату.

Ошибки поставщиков при участии в закупочных процедурах

На сегодняшний момент участие в закупочных процедурах является неотъемлемой составляющей хозяйственной деятельности многих предприятий. Однако, несмотря на то, что ФЗ № 223 не первый год регулирует правила закупок товаров, работ и услуг, многие поставщики по-прежнему допускают ошибки при участии в конкурентных процедурах.

Как показывает практика контролирующих органов, ошибки участников закупок зачастую зависят от их невнимательности и халатности. Рассмотрим несколько примеров.

Содержание:

1. Необходимость проведения конкурентной закупки
2. Непредоставление сведений о характеристиках услуг
3. Правомерность подачи жалобы
4. Разграничение схожих видов работ
5. Внесение изменений в заявку на участие
6. Непредоставление иных документов и возможность направления запроса о разъяснении
7. Время проведения аукциона
8. Предоставление участником закупки излишней информации в первой части заявки
9. Непредоставление справки, объясняющую причину отсутствия документа
10. Включение сведений в РНП

Необходимость проведения конкурентной закупки

Перед тем как принять участие в закупке, участнику следует внимательно изучить законодательное регулирование предмета закупки, основания проведения конкурентной процедуры. В противном случае большая вероятность попасть впросак при подаче заявки на участие в закупке.

В антимонопольный орган поступила жалоба участника открытого конкурса на право заключения договора оказания услуг по защите искусственных дорожных с использованием инженерно-технических систем (средств) обеспечения транспортной безопасности. По мнению заявителя, проводимая закупка не может быть конкурентной, поскольку объекты, указанные в закупочной документации, включены в Перечень охраняемых объектов подразделениями ФГУП «УВО Минтранса России» согласно Приказу от 03.08.2016 № 222 Министерства транспорта РФ и могут охраняться лишь ведомственной охраной, что не предполагает проведение конкурентной процедуры. Изучив материалы дела, комиссия УФАС не нашла правовых оснований для признания в действиях заказчика нарушения при осуществлении конкурентной закупки — открытого конкурса. Антимонопольный орган пришел к выводу, что указанная закупка не осуществляется заказчиком в целях реализации полномочий Закона о ведомственной охране и направлена на определение исполнителя, не по осуществлению ведомственной охраны, а для обеспечения транспортной безопасности на объектах. (Решение Московского УФАС России от 20.12.2018 г. по делу № 1-00-2267/77-18)

Непредоставление сведений о характеристиках услуг

Подготавливая заявку, поставщики (подрядчики, исполнители) часто попросту забывают приложить те сведения, требование о которых указано в документации. Характеристика ТРУ является одним из самый распространенных запрашиваемых заказчиком документов. Однако, несмотря на это, участники закупок не всегда предоставляют такую информацию в составе своих заявок.

В антимонопольный орган с жалобой на действия заказчика обратился участник электронного запроса котировок на оказание услуг по предоставлению доступа к сети интернет и передаче данных между головным зданием и филиалами. По его мнению, организатор закупки в нарушение действующего законодательства РФ ограничил конкуренцию путем необоснованного отказа в допуске его предложения к дальнейшему участию в процедуре. Антимонопольная служба установила, что согласно документации, заявка должна содержать согласие участника запроса котировок исполнить условия договора, указанные в извещении, наименование и характеристики поставляемого товара в случае осуществления поставки продукции. В техническом задании организатором закупки указаны требования к характеристикам товара — услуги доступа к сети «Интернет». Однако котировочная заявка инициатора жалобы не содержит сведений о характеристиках данных услуг. В своем решении комиссия УФАС поддержала заказчика, признав доводы заявителя необоснованными. (Решение Бурятского УФАС России от 16.01.2019 по делу № 05-32/96-2018 г.)

Правомерность подачи жалобы

Согласно нормам действующего законодательства не каждый поставщик (исполнитель, подрядчик) может обжаловать действия (бездействие) организатора торгов, оператора электронной площадки, конкурсной или аукционной комиссии. Таким правом наделены лишь те лица, кто подал заявку на участие в процедуре. Поэтому перед тем, как обратиться за защитой своих прав и законных интересов, инициатор жалобы должен изучить правовые основания своего обращения, а иначе это будет пустой тратой времени.

В антимонопольную службу поступила жалоба поставщика при проведении запроса котировок на право поставки циркуляционных насосов. По мнению заявителя, заказчиком нарушены требования ч. 1 ст. 2, п. 1 ч. 8 ст. 3 ФЗ № 223, а также необоснованно установлены требования к участникам закупки. Комиссия УФАС при рассмотрении дела пришла к выводу, что инициатор жалобы не является участником торгов, соответственно, на него распространяются положения ч. 2 ст. 18.1 Закона о конкуренции, предусматривающие возможность обжалования в случае нарушения установленного нормативными правовыми актами порядка размещения информации о проведении торгов, порядка подачи заявок на участие в торгах. В соответствии с ч.2 ст. 18.1 вышеназванного закона действия (бездействие) организатора торгов, оператора электронной площадки, конкурсной или аукционной комиссии могут быть обжалованы в антимонопольный орган лицами, подавшими заявки на участие в торгах. В своем решении антимонопольный орган признал жалобу заявителя необоснованной. (Решение Краснодарского УФАС России от 28.12.2018 по делу № 391-Т/2018)

Разграничение схожих видов работ

Нередко предметом закупок являются работы, для выполнения которых требуется свидетельство о членстве подрядчиков в СРО, поэтому при участии в соответствующей закупочной процедуре подрядчикам очень важно правильно определить вид необходимого ремонта: капитальный или текущий.

Участник электронного запроса котировок на выполнение текущего ремонта помещений обратился с жалобой в УФАС на действия организатора процедуры. По мнению заявителя, заказчик подменил наименование проводимых работ капитального характера, назвав их текущими, не указав при этом в документации требования о предоставлении участниками закупки свидетельства СРО. Комиссия УФАС при рассмотрении дела установила, что объекты заказчика, на которых следует производить текущий ремонт, являющиеся предметом закупки, к особо опасным, технически сложным, уникальным объектам не относятся. Градостроительное законодательство не устанавливает необходимости членства в СРО для выполнения работ по текущему ремонту, так как ГрК РФ регулирует отношения, связанные со строительством реконструкцией, капитальным ремонтом объектов капитального строительства, при этом, организатор закупки не вправе устанавливать требование к участникам закупки о наличии членства в СРО, если объектом такой закупки является выполнение работ по текущему ремонту. В своем решении антимонопольный орган поддержал заказчика, признав жалобу заявителя необоснованной. (Решение Томского УФАС России от 11.12.2018 по делу № 02-10/128-18)

Внесение изменений в заявку на участие

После подачи заявок заказчики нередко предоставляют возможность поставщикам внести в свои предложения изменения (при необходимости) и дополнить их недостающими или разъясняющими документами. Участникам процедур, допустившим оплошность при подготовке своих заявок и не предоставившим требуемых сведений, не следует упускать такой шанс.

В УФАС России поступила жалоба поставщика на действия заказчика при проведении запроса цен на право заключения договора на поставку компрессорного оборудования и пневмоинструмента. Инициатор жалобы считает, что организатор закупки необоснованно отклонил его заявку от дальнейшего участия в процедуре. Изучив материалы дела, антимонопольный орган установил, что в составе заявки инициатора жалобы отсутствуют документы, предусмотренные п. 5 технического задания. Заявитель документально не подтвердил дилерские права на поставку предлагаемого товара с гарантией предприятия производителя, а также не предоставил иной документ, подтверждающий право поставки с сохранением гарантии предприятия производителя. Заказчик дважды предоставлял возможность заявителю внести изменения в состав документов своего предложения путем направления запроса разъяснений положений заявки через функционал ЭТП. Однако, инициатор жалобы не стал ничего менять в своей заявке. Комиссия УФАС признала правомерными действия заказчика о признании заявки поставщика не соответствующей требованиям документации. (Решение Омского УФАС России от 11.12.2018 по делу № 05-04.1/103-18)

Непредоставление иных документов и возможность направления запроса о разъяснении

В том случае, если у участника процедуры отсутствует запрашиваемый заказчиком документ, однако имеется возможность направить иные сведения, подтверждающие его соответствие установленным требованиям, ему непременно следует их предоставить.

В УФАС России поступила жалоба поставщика на действия заказчика при проведении запроса котировок в электронной форме на поставку спецодежды для защиты от пониженных температур. По мнению заявителя, организатор закупки необоснованно отклонил его заявку, ограничив тем самым конкуренцию при проведении процедуры. Рассматривая данное дело, комиссия УФАС установила, что согласно извещению участник закупки должен подготовить заявку, включающую: копию свидетельства о государственной регистрации юридического (физического) лица, иные документы, которые, по мнению участника, подтверждают его соответствие установленным требованиям, с соответствующими комментариями, разъясняющими цель предоставления этих документов. Инициатор жалобы считает, что в связи с его регистрацией в ИФНС после 01.01.2017 и отсутствием у него в силу приказа ФНС России от 12.09.2016 №ММВ-7-14/481 @ свидетельства о государственной регистрации юридического лица, на нем, как на участнике закупки, не лежало обязанности представлять копию такого документа, кроме того, вся необходимая информация содержалась в имеющейся в составе заявки выписки из ЕГРЮЛ. Изучив материалы дела, антимонопольный орган пришел к выводу, что юридическим лицам, зарегистрированным в налоговых органах РФ после 01.01.2017 выдается лист записи по форме N Р50007, утвержденной Приказом ФНС России от 12.09.2016 N ММВ-7-14/481@, для подтверждения факта внесения записи в ЕГРЮЛ. Однако инициатор жалобы не предоставил такого документа и не направил разъясняющий запрос заказчику относительно установленных требований. В своем решении комиссия УФАС признала жалобу поставщика необоснованной, поддержав организатора процедуры. (Решение Бурятского УФАС России от 01.11.2018 по делу № 05-32/81-2018)

Время проведения аукциона

Принимая решение об участии в закупке, поставщики (подрядчики, исполнители) должны внимательно изучить порядок проведения процедуры. Зная заранее время осуществления аукциона, участникам следует проявить внимательность и сноровку для своевременной подачи своих предложений.

В антимонопольную службу поступила жалоба участника на действия заказчика при проведении закупочной процедуры на поставку принтеров. По мнению заявителя, установленное время проведения аукциона в электронной форме, составляющее 10 минут без возможности продления, ограничивает конкуренцию, поскольку участник, успевший подать предложение на последних секундах, автоматически становится победителем. Рассмотрев материалы дела, антимонопольная служба пришла к выводу, что в ФЗ № 223 и Положении о закупке заказчика не установлено требований к содержанию в документации о закупке информации о длительности проведения конкурентной процедуры. Из материалов дела следует, что сведения о временном периоде электронного аукциона содержится в извещении о проведении закупки, размещенном на ЭТП. Таким образом, инициатор жалобы, являющийся участником закупки, располагал информацией о длительности проведения указанной процедуры (10 мин). На участие в открытом аукционе в электронной форме на поставку принтеров подано 9 заявок, что говорит о высоком уровне конкуренции среди поставщиков. На основании вышеизложенного, Комиссия УФАС признала жалобу участника необоснованной. (Решение Томского УФАС России от 17.09.2018 г. по делу № 02-10/98-18)

Предоставление участником закупки излишней информации в первой части заявки

При подготовке заявки на участие в закупке участникам следует строго соблюдать все требования заказчика о предоставлении документов. При этом важно не только направить полный пакет документов, но и соблюсти последовательность предоставления сведений.

В антимонопольную службу обратился с жалобой участник открытого аукциона в электронной форме на выполнение работ по разработке проектно-сметной документации по объекту капитального строительства на действия организатора процедуры. По мнению заявителя, заказчик нарушил порядок проведения закупочной процедуры, отклонив его предложение, в связи с раскрытием сведений об участнике. Изучив материалы дела, комиссия УФАС установила, что согласно закупочной документации первая часть заявки на участие в аукционе в электронной форме должна содержать описание поставляемого товара, выполняемой работы, оказываемой услуги, которые являются предметом закупки в соответствии с указанными требованиями. При этом не допускается указание в первой части заявки на участие в конкурентной закупке сведений об участнике аукциона и о его соответствии единым квалификационным требованиям, установленным в аукционной документации. При рассмотрении дела контролирующим органом выявлено, что первая часть заявки инициатора жалобы направлена в адрес заказчика на фирменном бланке с указанием наименования, реквизитов и контактной информации заявителя, подписана директором общества. При вынесении решения антимонопольный орган поддержал заказчика, признав его действия правомерными. (Решение Томского УФАС России от 06.12.2018 по делу № 06-10/92-18)

Непредоставление справки, объясняющую причину отсутствия документа

Направляя заявку на участие в закупке, поставщику следует помнить, что не он определяет обязательность предоставления того или иного документа, а заказчик. Поэтому, в случае отсутствия необходимых сведений участнику следует направить объясняющую справку (если эта возможность предусмотрена закупочной документацией).

В УФАС России на действия заказчика поступила жалоба участника открытого запроса предложений на определение лучших условий оказания услуг по разработке энергетического паспорта предприятия. Заявитель считает, что заказчик неправомерно отклонил его заявку от дальнейшего участия в процедуре. Рассматривая материалы дела, антимонопольный орган установил, что закупочной документацией установлено требование о предоставлении участниками бухгалтерской отчетности за 2016 год с отметкой налоговой инспекции. Однако заявитель представил такие сведения только за 2017 год, а также налоговую декларацию по налогу на прибыль организации за 2016 год. По мнению инициатора жалобы, бухгалтерская отчетность за 2016 год не является обязательным документом в составе заявки, так как все данные содержатся в балансе за 2017 год. В соответствии с условиями закупки в случае, если по каким-либо причинам участник не может представить требуемый документ, он должен приложить составленную в произвольной форме справку, объясняющую причину его отсутствия. Заявитель не воспользовался данной возможностью и не предоставил такой информации. По итогам рассмотрения дела комиссия УФАС признала жалобу участника необоснованной. (Решение Московского УФАС России от 02.07.2018 по делу № 1-00-1196/77-18)

Включение сведений в РНП

В случае признания поставщика победителем закупки, ему следует своевременно предоставить обеспечение исполнения договора согласно условиям процедуры. В противном случае такому контрагенту может грозить включение в «черный» список сроком на 2 года.

В антимонопольный орган поступило обращение организатора открытого запроса предложений о включении в РНП сведений о поставщике в связи с непредоставлением обеспечения исполнения договора на поставку сервера. Рассмотрев материалы дела, комиссии УФАС установила, что согласно условиям закупочной процедуры исполнение контракта может обеспечиваться банковской гарантией или путем внесения денежных средств на указанный заказчиком счет. После подведения итогов закупки поставщик не предоставил в установленный срок обеспечение исполнения договора, а именно: участник процедуры не приложил надлежащим образом оформленные документы, подтверждающие внесение денежных средств. Копия платёжного поручения, представленного поставщиком, не имела отметки банка об исполнении, и на дату заключения договора денежные средства, согласно выписке из лицевого счета заказчика и справки бухгалтерии, не поступили на счёт, который указан в закупочной документации. По итогам рассмотрения данного обращения, антимонопольный орган принял решение о включении в РНП сроком на 2 года сведений об участнике запроса предложений. (Решение Воронежского УФАС России от 17.09.2018 по делу «РНП/223-ФЗ № 526 — рнп»)

Подводя итоги можно сделать вывод, что не только заказчики, но и поставщики допускают различные ошибки и огрехи на всех стадиях закупочного процесса. При подготовке своих заявок, а также непосредственном участии в процедурах поставщикам (подрядчикам, исполнителям) следует уделять особое внимание требованиям и условиям каждой закупки. Во избежание повторения негативных последствий участники закупок должны учитывать опыт прошлых допущенных ошибок, совершенствуя собственные навыки участия в процедурах. Также поставщикам (подрядчикам, исполнителям) необходимо всегда помнить о том, что они могут обратиться за защитой своих законных прав и интересов в контролирующие органы в установленном законом порядке.

• Ошибки в предмете контракта
• Ошибки в положениях о цене
• Ошибки в положениях, касающихся вопросов изменения контракта, в том числе изменения цены контракта
• Ошибки в положениях о сроке исполнения контракта
• Ошибки в положениях о возможности одностороннего расторжения контракта

Подготовка документации по 44-ФЗ, в том числе и проекта контракта, — это трудоемкий процесс. Необходимо учесть как требования законодательства, так и особенности и характеристики конкретного товара, работ или услуг, ситуацию на рынке. 

Проект контракта должен соответствовать документации, извещению и составленной на их основании заявке участника, с которым будет заключен этот контракт (п. 1 ст. 34, п. 1 ст. 54 Закона 44-ФЗ). Именно контрактом, а не документацией будет определяться взаимодействие заказчика с контрагентом.

Далеко не все ошибки при составлении контракта — злоупотребления. Большинство из них носит технический характер.

В первую очередь необходимо проверить соответствие условий контракта условиям документации. Так, суды сочли законными решение УФАС по Магаданской области от 03.03.2020 по делу №049/06/83.2-58/2020 и предписания от 03.03.2020 №5. Антимонопольный орган выявил расхождения направленного исполнителю проекта контракта и документации, а также технические недочеты, в том числе ссылки на несуществующие пункты (дело № А37-1011/2020)

Ошибки в предмете контракта

Предмет контракта, как и предмет любого договора, является его существенным условием. По необходимости, предмет должен быть конкретизирован в соответствующих приложениях, которые по сути (или даже по форме) могут повторять техническое задание. В некоторых случаях (например, для строительной сферы) содержание таких приложений определяется отраслевыми актами.

В документации описание объекта закупки должно соответствовать КТРУ. При рассмотрении заявки и при заключении контракта следует убедиться в том, что в них нет несоответствия требованиям документации. Ведь после заключения контракта исправление технических ошибок будет уже затруднительно. 

Подробно опишите предмет контракта, опираясь на данные, представленные как в заявке, так и в документации. Это обезопасит вас от рисков, связанных с неисполнением или иными недобросовестными действиями поставщика (исполнителя). Так, суды однозначно встали на сторону заказчика и отклонили довод исполнителя о том, что он не исполнил контракт на поставку медицинских изделий ввиду несогласования конфигурации продукта (Дело №А07-984/2020), указали, что поскольку исполнитель подал заявку и участвовал в торгах на условиях документации, он согласился с теми характеристиками товара, которые были указаны заказчиком. 

С другой стороны, при составлении документации и проекта контракта не предъявляйте излишние требования к товару (работам, услугам), чтобы это не привело к ограничению конкуренции. При описании объекта закупки не выходите за рамки, предписанные положениями ч.ч. 1,2 ст. 33 Закона 44-ФЗ. Большинство из таких нарушений устраняются еще на стадии подачи заявок после получения заказчиком запросов о разъяснении положений документации от участников закупки. Так, например, в рамках закупки гастроскопа для нужд БУЗ УР ГКБ №6 МЗ УР (извещение № 0813500000121004571) заказчик исключил из ТЗ положение о наличии защитных колпачков для переноски и хранения эндоскопа. Вместе с тем, если бы закупка была бы выиграна поставщиком, который предлагает эндоскоп в комплекте с защитными колпачками, указание на это в тексте самого контракта позволило бы избежать проблем при приемке.

Также обратите внимание на то, следует ли в данном случае применять типовой контракт или типовые условия — необходимо сравнить ТРУ по кодам ОКПД 2 и другие показатели закупки с информационной картой типового контракта соответствующей тематики (ПП РФ №606 от 02.07.2014). 

Ошибки в положениях о цене 

В большинстве случаев цену нужно указать в контракте в виде конкретной суммы (п. 2 ст. 34). Есть исключения — когда невозможно определить количество товаров или объем работ (услуг). Тогда указывают цену за единицу ТРУ,  а также в некоторых иных случаях, например, при заключении контракта на оказание агентских услуг, услуг по обязательному страхованию, оценке недвижимости (ПП РФ №19 от 13.01.2014). В этом случае в контракте должна быть формула подсчета цены и максимальное ее значение. 

Чаще всего в отношении цены ошибки совершаются не на стадии заключения контракта, а ранее — при определении НМЦК. Как правило, это связано с тем, что  используются либо неверные данные для ее расчета или неверные методы расчета. Например, УФК по Республике Бурятия в Представлении от 11.05.2021 г. №02-12-34/22-1355 было указано, что заказчиком при определении и обосновании цены путем метода анализа была неправомерно использована информация о цене товара из контракта, характеристики товара по которому не соответствовали тому товару, который закупался заказчиком. Кроме того, по контракту, цену из которого взяли для расчета НМЦК, были взысканы неустойки.

Ошибки в положениях, касающихся вопросов изменения контракта, в том числе изменения цены контракта

Такие положения должны быть предусмотрены документацией и контрактом при конкурентной процедуре либо контрактом при закупке у единственного поставщика и возможно в случаях, указанных в ч. 1 ст. 95 Закона 44-ФЗ. 

Можно предусмотреть в том числе снижение цены, если:

• при этом не меняется количество товаров, объем работ или услуг;

• или изменение количества товаров (работ или услуг) не более, чем на 10% в сторону уменьшения или увеличения, при этом цена не может быть увеличена более, чем на 10%, но должна быть уменьшена пропорционально уменьшению количества (объема ТРУ);

• при изменении регулируемых тарифов;

• уменьшении доведенных ранее до заказчика лимитов бюджетных средств.

Менять цену можно и в некоторых других случаях. Однако это не всегда соблюдается, особенно это касается поставок большого количества товаров.

Например, отделом внутреннего финансового контроля администрации финансового управления администрации муниципального образования города Новомосковска в представлении от 11.05.2021 №8/21 было выявлено необоснованное изменение условий контракта — уменьшение количества поставленных товаров одного вида более чем на 10% и увеличение поставки более чем на 10%, хотя контрактом это предусмотрено не было.

Ошибки в положениях о сроке исполнения контракта

Порядок определения срока определяется не только законодательством о госзакупках, но и нормами гражданского законодательства, в зависимости от конкретного предмета контракта. Для договоров поставки и выполнения работ срок в любом случае является существенным условием договора (ст.ст. 506, 708 ГК РФ). 

Во избежание разногласий с проверяющими органами предпочтительнее максимально определенно указывать сроки — при возможности с указанием на конкретные даты и объемы работ (услуг), на количество и номенклатуру товаров. 

Исходя из судебной практики при установлении срока возможно также не только указание точных дат, но и временных промежутков, а также указаний на события. Антимонопольный орган указал, что в нарушение статьи 34 Закона 44-ФЗ заказчик, указав на возможность поставки товара «в течение 90 дней с момента заключения контракта», срок не установил. Суды (дело №А33-21159/2017) посчитали иначе и признали решение антимонопольного органа незаконным.

Ошибки в положениях о возможности одностороннего расторжения контракта

Заказчик имеет право расторгнуть контракт по своей инициативе, если такая возможность в контракт включена ( ч. 14 ст. 34, ч. 9 ст. 95 Закона 44-ФЗ). При этом не обязательно указывать на конкретное основание для одностороннего отказа, хотя и возможно, например, с уточнением порядка взаимодействия между сторонами (позиция изложена в п.14 Обзора судебной практики ВС РФ от 28.06.2017, подтверждается и последней судебной практикой, например Постановлением Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 30.04.2021 по делу №А27-1953/2020). В конкретном деле исполнитель поставил медоборудование (анализатор наркотических и сильнодействующих средств), но маркировка не совпала с данными регистрационного удостоверения. Работать на таком оборудовании на территории РФ запрещено. Соответственно, при условии, что в контракте было закреплено общее право на одностороннее расторжение контракта, у заказчика имелись все основания, предусмотренные гражданским законодательством, и он совершенно обоснованно воспользовался своим правом, направив исполнителю соответствующее уведомление.

10 распространенных ошибок заказчиков по 44-ФЗ

Законодательство постоянно меняется и нельзя быть уверенным на 100%, что, проводя закупку, сделал все правильно. В статье мы собрали наиболее распространённые ошибки заказчиков, которые встречаются на практике и которые нужно учиться не допускать.

Чаще всего ошибки совершаются при формировании закупочной документации, в частности, при описании объекта закупки. От того, насколько правильно составлена закупочная документация, зависит исход закупки. Остановимся на наиболее распространённых ошибках заказчиках, допускаемых ими на этапе формирования документации.

1. Избыточные требования при описании объекта закупки

Порой заказчики включают в закупочную документацию излишние требования. Например, указывают характеристики, которые могут быть проверены лишь в лабораторных условиях — «температура начала кристаллизации», «индекс вязкости», «плотность», «содержание серы в %».

Для того, чтобы испытать товар, участник закупки должен его сначала произвести или купить. При этом Закон № 44-ФЗ не обязывает претендента на контракт иметь в наличии товар на складе в момент проведения торгов.

Поэтому не следует включать в техзадание требования к химическому составу, компонентам товара, технологии его производства, и показатели, значения которых можно определить по результатам испытаний (как правило, указание на то, что данный показатель определяется испытанием, имеется в ГОСТе).

Соответствующие разъяснения есть в письме ФАС России от 01.07.2016 №ИА/44536/16. Позиция ФАС России поддержана решением Верховного суда РФ от 09.02.2017 № АКПИ16-1287.

Пример: Решение ФАС России от 08.06.2018 по делу № 18/44/105/640 (номер закупки в ЕИС 0315100000318000106)

1. Отсутствие надлежащей инструкции по заполнению заявки

Закон № 44-ФЗ устанавливает требование о наличии в составе закупочной документации инструкции по заполнению заявки. При этом требования непосредственно к содержанию инструкции отсутствуют.

В этой связи некоторые заказчики пренебрегают разработкой данного раздела и ограничиваются формальным наличием инструкции в тексте документации.

На этот счет уже сложилась позиция ФАС России, которая считает ненадлежащую инструкцию нарушением Закона № 44-ФЗ.

Положения инструкции должны быть понятными и непротиворечивыми. Так, инструкция должна содержать, в том числе указание на разделы документации, в которых содержатся показатели, в отношении которых участники подают свои предложения, порядок их заполнения.

Требования к инструкции по заполнению заявки изложены ФАС России в письме от 01.07.2016 № ИА/44536/16.

Пример: Решение ФАС России от 13.09.2016 по делу № К-1462/16 (номер закупки в ЕИС 0158200002016000011)

1. Составление документации, создающей преимущества отдельным поставщикам

Данное нарушение проявляется в двух основных формах:

• установление в техническом задании требований к поставке товара с определенными характеристиками, которым отвечает товар «нужных» поставщиков (это могут быть требования к весу, упаковке, габаритам, комплектности);
• использование в документации критериев оценки, необоснованно создающих преимущества определенным поставщикам (успешный опыт поставок на территории одного населенного пункта, наличие на праве собственности оборудования и материальных ресурсов).

Такие требования свидетельствуют об ограничении конкуренции и необоснованном создании преимуществ отдельным участникам закупки, что может послужить основанием для рассмотрения действий заказчика на соответствие требованиям не только Закона № 44-ФЗ, но и требованиям антимонопольного законодательства (статья 17 Закона № 135-ФЗ).

Пример: Решение Тюменского УФАС России от 18.05.2018 по делу № ФКС18/156 (номер закупки в ЕИС 0167200003418002162).

1. Требование о поставке товара определённого производителя без сопровождения словом «или эквивалент» и отсутствие параметров эквивалентности

Иногда в документации о закупке заказчики указывают наименование производителя, страны происхождения и торговую марку товара без слов «или эквивалент».

Это допустимо только в тех случаях, когда заказчик обоснует необходимость обеспечения взаимодействия закупаемых товаров с товарами, которые уже им используются.

В иных случаях, указание на торговую марку товара без сопровождения слов «или эквивалент» является прямым нарушением Закона № 44-ФЗ.

Также заказчик обязан установить параметры эквивалентности — максимальные и минимальные значения показателей, а также какие показатели менять нельзя. Не установив параметры эквивалентности, заказчик нарушает Закон № 44-ФЗ.

Важно! Если не написано по каким параметрам определять эквивалентность, то любой товар можно считать эквивалентом.

Пример: Решение ФАС России от 13.12.2017 № КГОЗ-424/17 (номер закупки в ЕИС 0548100000217000022).

1. Некопируемая документация

Проблема заключается в том, что заказчики размещают документацию в формате «*.pdf», рисунках, файлах с расширением «*.exe» и в других форматах, которые не позволяют участнику закупки осуществить поиск и копирование техзадания.

Невозможность копирования текста вынуждает участников закупки самостоятельно перенабирать текст, что приводит к опечаткам в заявке и влечёт риски не заполнить заявку в установленные сроки.

Позиция ФАС России — документация в некопируемом/нередактируемом формате нарушает Закон № 44-ФЗ, ограничивает конкуренцию, указывает на «заточку» закупки под «нужного» поставщика.

По данному поводу есть письма ФАС России от 16.11.2016 № ИА/79173/16 и Минэкономики России от 23.05.2016 № Д28и-1299, от 22.02.2017 № Д28и-1121.

Пример: Решение ФАС России от 02.08.2017 по делу № К-986/17 (номер закупки в ЕИС 0158100017017000043).

1. Размещение проектно-сметной документации не в полном объеме

Неразмещение проектно-сметной документации в полном объеме — нарушение. Нежелание размещать всю проектно-сметную документацию заказчики иногда мотивируют стремлением не запутать участников закупки или отсутствием в этом необходимости, поскольку выполняется лишь часть работ в рамках сметы.

Однако, размещение не всей проектно-сметной документации ограничивает возможность подготовки заявки на участие в электронном аукционе и влечёт за собой ограничение количества участников закупки.

Такой позиции придерживаются специалисты ФАС России (письмо № АЦ/14427/16 от 09.032016), Минэкономразвития России (письмо от 20.04.2017 № Д28и-1623). Аналогичная позиция содержится и в Обзоре Президиума Верховного Суда России от 28.06.2017.

Пример: Решение ФАС России от 10.05.2017 № 432 (номер закупки в ЕИС 0119200000117001503).

Другой ряд распространённых ошибок связан с необоснованным отклонением заявок участников. Здесь можно остановиться на следующих ошибках:

1. Отклонение заявки участника в связи с отсутствием указания товарного знака

Отклонение заявки по причине отсутствия указания на товарный знак является неправомерным. Даже если заказчик считает, что у товара не может не быть товарного знака (например, при закупке компьютерной техники), он не имеет права требовать от участника закупки его указания.

Обязательной к указанию является только страна происхождения (при применении заказчиком нацрежима).

Марку или торговое наименование товара участнику закупки необходимо указывать только при их наличии.

Если участник закупки правильно оформил первую часть заявки, отклонение такой заявки на основании того, что участник не указал товарный знак, нарушает положения Закона № 44-ФЗ.

Пример: Решение Санкт-Петербургского УФАС России от 22.06.2018 по делу № 44-3106/18 (номер закупки в ЕИС 0372200152418000003)

1. Отклонение заявки участника, когда есть согласие на поставку товара, но не указаны его характеристики

Заявка отклоняется комиссией заказчика, если содержит согласие, но в ней отсутствуют конкретные показатели товара.

Однако, если заказчик указал в документации товарный знак, фирменное наименование, страну происхождения товара, то участнику в первой части заявки достаточно предоставить только согласие на поставку товара.

Указание конкретных показателей товара необходимо в том случае, если участник предлагает для поставки товар, который является эквивалентным товару, указанному в данной документации, или же заказчиком не установлены требования к показателям товара и его товарному знаку.

Письма Минэкономики России от 17.03.2016 № Д28и-666 и от 30.12.2015 № ОГ-Д28-16596.

Пример: Решение ФАС России от 06.02.2018 № ПГОЗ-001/18 (номер закупки в ЕИС 0373100056017000620)

1. Отклонение за наличие в РНП по 223-ФЗ

Заказчики, не желая работать с неблагонадежными поставщиками, устанавливают в закупочной документации требование об отсутствии сведений об участнике закупке в Реестре недобросовестных поставщиков.

В ЕИС размещено 2 реестра — по Закону № 223-ФЗ и Закону № 44-ФЗ. Несмотря на схожее предназначение и единое место расположения — это два разных реестра. И в силу прямого указания в Законе № 44-ФЗ заказчики не вправе устанавливать требования к участникам закупки об отсутствии сведений в Реестре по Закону № 223-ФЗ и отклонять участника закупки по данному основанию.

Пример: Решение Рязанского УФАС России от 18.05.2017 по делу № 220-03-3/2017 (номер закупки в ЕИС 0859300019617000450)

1. Изменение объемов поставки и сроков исполнения контракта

Заказчики иногда используют право увеличить объёмы поставляемого товара. Здесь возникают ошибки, касающиеся того, насколько можно увеличить данные объёмы поставки. Увеличение объёмов поставки возможно на этапе заключения и исполнения контракта.

Увеличение объёмов поставки на этапе заключения контракта допустимо при наличии в закупочной документации соответствующего условия.

Важно! Достижение увеличения цены контракта осуществляется только за счет объема поставки. Цена товара за единицу должна оставаться неизменной, а всё удорожание контракта не должно превысить его НМЦК.

Что касается удорожания контракта в рамках его исполнения, то оно также достигается исключительно за счет увеличения объёмов поставки, но не более чем на 10%. Условие дополнительного соглашения, увеличивающее цену контракта более чем на 10%, является ничтожным.

При этом даже если объем поставки вырос, сроки поставки товара и сроки оплаты товара изменению не подлежат.

Воронцов П. П., эксперт в области антимонопольного права и законодательства о закупках 44-ФЗ и 223-ФЗ, имеющий многолетний опыт работы в контролирующем органе, кандидат экономических нау