Ошибки при планировании закупок

Допустили противоречия между планом-графиком и закупочной документацией

Антимонопольные органы наказывали заказчиков за разночтения:

• в КБК — Курганское УФАС;
• наименовании объекта закупки — Московское УФАС;
• сроке поставки – Омское УФАС.

Запланировали закупку товара с излишними свойствами

7-й КСОЮ напомнил, что нельзя включать в план-график товар с избыточными характеристиками. Они должны быть обусловлены целями закупки.

НМЦК капремонта обосновали в плане-графике сметным расчетом без проектной документации

2-й КСОЮ признал нарушением включение в план-график НМЦК работ по ремонту дорог. Цену установили на основании сметного расчета. Полной проектной документации не было.

3-й КСОЮ рассмотрел похожее дело, только речь шла о капитальном ремонте помещения. Суд признал незаконным определение НМЦК на основании локального сметного расчета.

Отметим: Минстрой считает, что в подобных случаях заказчик может пользоваться усеченной проектной документацией в виде сметы.

Изменили план-график с нарушением срока

Корректировать план-график нужно не позднее чем за один день до дня размещения извещения о закупке в ЕИС. На это указали Иркутское, Московское и Мурманское УФАС.

Напомним, что особенности проведения бюджетными учреждениями закупок установлены ст. 15 Закона о контрактной системе^[1]. Согласно указанной статье бюджетные учреждения осуществляют закупки за счет субсидий, предоставленных из бюджетов бюджетной системы РФ, и иных средств согласно требованиям Закона о контрактной системе. В статье на основе анализа материалов контрольных мероприятий органов, осуществляющих контроль в сфере закупок, приведем обзор наиболее часто встречающихся нарушений Закона о контрактной системе.

Недостатки при организации закупок.

В ходе проверки данного вопроса контрольные органы в сфере закупок довольно часто выявляют:

– несоблюдение принципа профессионализма в контрактной системе и неприменение профессиональных стандартов. Напомним, что до 01.01.2017 работником контрактной службы или контрактным управляющим могло быть лицо, имеющее профессиональное либо дополнительное профессиональное образование в сфере размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд (ч. 23 ст. 112 Закона о контрактной системе). Начиная с указанной даты работники контрактной службы, контрактный управляющий должны иметь высшее или дополнительное профессиональное образование в сфере закупок (ч. 6 ст. 38 Закона о контрактной системе). Отметим, что с 01.07.2016 профессиональные стандарты обязательны в части требований к квалификации работника, которые предусмотрены федеральными законами или иными нормативными правовыми актами РФ согласно ст. 195.3 ТК РФ. Бюджетные учреждения обязаны соблюдать установленные Законом о контрактной системе требования к образованию сотрудников контрактной службы и контрактных управляющих, а также руководителя организации, если он исполняет трудовые функции по обеспечению закупочных процедур;

• нарушения порядка формирования комиссии (комиссий) по осуществлению закупок, формирования контрактной службы (назначения контрактных управляющих), а также выбора специализированной организации и наделении ее соответствующим функционалом. Довольно распространенными ошибками являются принятие решения о создании комиссии по осуществлению закупки после размещения извещения об осуществлении обозначенной закупки, несоответствие количества членов комиссии по осуществлению закупок требованиям ч. 3 ст. 39 упомянутого закона, а также неправомочное осуществление комиссией своих функций в случае присутствия на заседании менее 50% общего числа ее членов;
• нарушения порядка организации централизованных закупок (ст. 26 Закона о контрактной системе);
• нарушения порядка организации совместных конкурсов и аукционов (ст. 25);
• несоблюдение требований по осуществлению закупок товаров, работ, услуг у субъектов малого предпринимательства и социально-ориентированных некоммерческих организаций (ч. 1 ст. 30);
• неприменение национального режима при осуществлении закупок товаров (предоставление преференций участникам закупки, предлагающим для поставки товары иностранного производства) (ст. 14);
• отсутствие утвержденных требований к отдельным видам товаров, работ, услуг, в том числе к предельным ценам на них, и (или) нормативных затрат на обеспечение функций заказчиков (ст. 19).

Несоблюдение требований о планировании закупок.

В силу ст. 16 Закона о контрактной системе бюджетные учреждения должны планировать закупки исходя из определенных с учетом положений ст. 13 названного закона целей осуществления закупок посредством формирования, утверждения и ведения:

• планов закупок;
• планов-графиков закупок.

К нарушениям при планировании закупок можно отнести:

• несоблюдение требований, согласно которым государственные (муниципальные) контракты (договоры) заключаются в соответствии с планом-графиком закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных (муниципальных) нужд, сформированным и утвержденным в установленном законодательством РФ о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд порядке;
• нарушения порядка формирования, утверждения и ведения плана закупок, порядка его размещения в открытом доступе;
• нарушения порядка формирования, утверждения и ведения плана-графика закупок, порядка его размещения в открытом доступе;
• несоблюдение требований к форме и содержанию планов-графиков (планов закупок), в том числе отсутствие необходимых реквизитов.

Следует отметить, что на практике нередки ситуации, когда учреждения не соблюдают требования о размещении информации о закупках. Так, довольно часто встречаются случаи неразмещения или нарушения сроков размещения на официальном сайте документации о закупке, протоколов, составленных в ходе закупки, отчетов об исполнении контракта, иных документов, относящихся к закупке, размещение которых является обязательным. Например, заказчик обязан разместить в единой информационной системе извещение о проведении запроса котировок и проект контракта, заключаемого по результатам проведения такого запроса, не менее чем за семь рабочих дней до даты истечения срока подачи заявок на участие в запросе котировок, а при осуществлении закупки товара, работы или услуги на сумму, не превышающую 250 тыс. руб., и в случаях, предусмотренных ст. 76 Закона о контрактной системе, – не менее чем за четыре рабочих дня до даты истечения указанного срока (ч. 1 ст. 74 обозначенного закона). Исходя из смысла данной нормы срок подачи заявок участников закупки должен составлять:

• не менее семи рабочих дней – для закупки на сумму, превышающую 250 тыс. руб.;
• не менее четырех рабочих дней – для закупки на сумму менее 250 тыс. руб.

Кроме того, нередки случаи:

• неразмещения или нарушения сроков размещения на общероссийском официальном сайте планов-графиков закупки;
• невнесения или нарушения сроков внесения изменений в планы-графики закупок при изменении потребности в товарах, работах, услугах;
• неразмещения иных документов и информации, указанных в ч. 3 ст. 4 Закона о контрактной системе.

Нарушения порядка составления документации о проведении закупке.

При проверке правильности подготовки и формирования извещений о проведении закупок и документации о закупке контрольными органами нередко устанавливаются случаи:

• формирования начальной (максимальной) цены контракта с нарушением требований, предусмотренных ст. 22 Закона о контрактной системе;
• отсутствия в документации о закупке обоснования начальной (максимальной) цены контракта;
• установления в документации о закупке требований к объекту закупки, не соответствующих упомянутому закону;
• установления в документации о закупке требований к объекту закупки, участникам закупки, к размеру обеспечения заявок на участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), размеру и способам обеспечения исполнения контракта, не соответствующих названному закону;
• использование при обосновании начальной (максимальной) цены контракта несопоставимой ценовой информации, использование единственного коммерческого предложения или предложений от аффилированных лиц в случаях, когда такие действия привели к завышению начальной максимальной цены контракта (ч. 3, 5, 18 ст. 22);
• установления в документации о закупке требований о представлении участниками закупки в составе заявки на участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя) информации и документов, не предусмотренных Законом о контрактной системе;
• включения в документацию о закупке (в том числе в форме требований к качеству, техническим характеристикам товара, работы или услуги, требований к функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара) требований к производителю товара, к участнику закупки (в том числе требования к квалификации участника закупки, включая наличие опыта работы), а также требований к деловой репутации участника закупки, к наличию у него производственных мощностей, технологического оборудования, трудовых, финансовых и других ресурсов, необходимых для производства товара, поставка которого является предметом контракта, для выполнения работы или оказания услуги, являющихся предметом контракта, за исключением случаев, когда возможность установления таких требований к участнику закупки предусмотрена Законом о контрактной системе;
• ограничения доступа к информации о закупке, приводящие к необоснованному ограничению числа участников закупки;
• несоблюдения требований к содержанию документации (извещения) о закупке;
• нарушений при установлении преимуществ отдельным участникам закупок (субъектам малого предпринимательства, социально ориентированным некоммерческим организациям, учреждениям и предприятиям уголовно-исполнительной системы, организациям инвалидов);
• нарушений при формировании порядка оценки заявок и критериев этой оценки;
• нарушений, связанных с обеспечением заявок при проведении конкурсов и закрытых аукционов.

Нарушения при определении победителя закупки.

При проверке правильности осуществления процедур определения поставщика (подрядчика, исполнителя) зачастую выявляются следующие нарушения:

• нарушение при выборе конкурентного способа определения поставщика (подрядчика, исполнителя). Напомним, что учреждение самостоятельно выбирает способ определения поставщика (подрядчика, исполнителя) в соответствии с требованиями Закона о контрактной системе;
• осуществление закупки товаров, работ, услуг у единственного поставщика с превышением годового объема закупок, установленного п. 4, 5 ч. 1 ст. 93 Закона о контрактной системе;
• осуществление закупки товаров, работ, услуг у единственного поставщика путем заключения разового договора на сумму, превышающую 100 тыс. руб. (400 тыс. руб.), предусмотренную п. 4 (5) ч. 1 ст. 93 данного закона;
• осуществление закупки товаров, работ, услуг с нарушением ч. 2 ст. 72 Закона о контрактной системе путем проведения запроса котировок с начальной (максимальной) ценой контракта, превышающей 500 тыс. руб.;
• заключение контракта с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем) в соответствии с ч. 1 ст. 93 обозначенного закона без проведения конкурентных процедур при отсутствии правовых оснований;
• заключение контракта с нарушением п. 25 ч. 1 ст. 93 Закона о контрактной системе с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем) без согласования с контрольным органом в сфере закупок, когда требуется такое согласование;
• сокращение срока на подачу заявок на участие в закупках;
• нарушение при допуске (отказе в допуске) участников закупки, отстранении участника закупки от участия в определении поставщика (подрядчика, исполнителя) или при отказе от заключения контракта (договора);
• нарушение порядка приема заявок на участие в закупках;
• нарушение порядка рассмотрения и оценки заявок на участие в закупке, окончательных предложений участников закупки, установленного документацией о закупке;
• нарушение срока вскрытия конвертов с заявками на участие в запросе котировок;
• нарушение требований к протоколам, составленным в ходе закупок, их содержанию и размещению в открытом доступе;
• непродление срока на подачу котировочных заявок в случаях, установленных Законом о контрактной системе;
• отклонение заявки на участие в конкурсе, отказ в допуске к участию в аукционе, запросе котировок по основаниям, не предусмотренным обозначенным законом;
• неприменение антидемпинговых мер при проведении конкурса и аукциона (ст. 37, 96 Закона о контрактной системе);
• признание заявки на участие в конкурсе, аукционе, запросе котировок, соответствующей требованиям документации о закупке, в случае если участнику, подавшему такую заявку, должно быть отказано в допуске к участию в закупке в соответствии с требованиями законодательства о контрактной системе в сфере закупок;
• выбор победителя с нарушением требований законодательства о контрактной системе.

Ошибки при заключении и исполнении контрактов.

В соответствии с ч. 1 ст. 34 Закона о контрактной системе контракт заключается на условиях, предусмотренных извещением об осуществлении закупки или приглашением принять участие в определении поставщика, документацией о закупке, заявкой, окончательным предложением участника закупки, с которым заключается контракт. Исключение составляют случаи, когда извещение об осуществлении закупки или приглашение принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документация о закупке, заявка, окончательное предложение не предусмотрены.

К наиболее распространенным нарушениям, допускаемым учреждениями при заключении и исполнении контрактов, относятся следующие:

• несоблюдение требований, в соответствии с которыми поставка товаров для государственных или муниципальных нужд осуществляется на основе государственного или муниципального контракта (договора) (ст. 525 ГК РФ);
• несоблюдение требований, в соответствии с которыми государственный или муниципальный контракт (договор) заключается на основе заказа на поставку товаров для государственных или муниципальных нужд, размещаемого в порядке, предусмотренном законодательством о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд (ст. 527 ГК РФ);
• несоблюдение требований, в соответствии с которыми для государственного или муниципального заказчика, разместившего заказ, заключение государственного или муниципального контракта (договора) является обязательным, если иное не установлено законом (ст. 527 ГК РФ);
• несоблюдение порядка заключения государственного или муниципального контракта (договора) на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд (ст. 527 ГК РФ);
• несоблюдение порядка заключения государственного или муниципального контракта (договора) на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд (ст. 525 – 534, 763 – 768 ГК РФ);
• нарушение сроков заключения контракта. Так, заключение контракта по итогам проведения конкурса и аукциона должно осуществляться не ранее чем через десять дней с момента размещения соответствующих протоколов на официальном сайте, а по итогам запроса котировок – не ранее чем семь дней с момента размещения протокола рассмотрения и оценки котировочных заявок на официальном сайте;
• заключение контракта без предоставления обеспечения исполнения контракта;
• заключение контракта на условиях, отличных от условий, предусмотренных документацией о закупке, извещением о проведении запроса котировок, в том числе изменение предмета контракта, цены контракта, количества поставляемого товара, объемов выполняемых работ и оказываемых услуг, изменение сроков исполнения контракта, иных его существенных условий при отсутствии правовых оснований;
• отсутствие в контрактах обязательных условий, предусмотренных Законом о контрактной системе. Названный закон устанавливает перечень необходимых условий, подлежащих включению в заключаемый контракт, которые установлены его ч. 4 – 9, 11 – 13, 23, 26 – 28 ст. 34. Перечень случаев, когда указанные требования могут не применяться, установлен в его ч. 15 ст. 34 Закона о контрактной системе;
• отсутствие в контракте (договоре) сведений о расчете и обосновании цены контракта (договора) при осуществлении закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) (ч. 4 ст. 93 Закона о контрактной системе);
• несоответствие заключенного контракта (договора) требованиям, предусмотренным документацией (извещением) о закупке, протоколам закупки, заявке участника закупки;
• непроведение экспертизы поставленного товара на предмет соответствия условиям заключенного контракта. Согласно ч. 3 ст. 94 Закона о контрактной системе для проверки предоставленных поставщиком (подрядчиком, исполнителем) результатов, предусмотренных контрактом, в части их соответствия условиям контракта учреждение обязано провести экспертизу. Экспертиза результатов, предусмотренных контрактом, может проводиться учреждением своими силами или к ее проведению могут привлекаться эксперты, экспертные организации на основании контрактов, заключенных в соответствии с Законом о контрактной системе;
• нарушение порядка расторжения контракта в случае одностороннего отказа от исполнения контракта;
• пролонгация действия контракта;
• изменение условий заключенного контракта в ходе его исполнения, в том числе изменение предмета контракта, цены контракта, количества поставляемых товаров, объемов выполняемых работ и оказываемых услуг, изменение сроков исполнения контракта, иных его существенных условий при отсутствии правовых оснований, установленных в ст. 95 Закона о контрактной системе.

Нарушение сроков представления в контрольный орган сведений.

Исходя из ч. 3 ст. 103 Закона о контрактной системе учреждение в течение трех рабочих дней с даты заключения контракта направляет соответствующую информацию в Федеральное казначейство.

При этом если в соответствии с упомянутым законом были внесены изменения в условия контракта, то заказчики направляют в названный орган информацию, которая предусмотрена ч. 2 ст. 103 Закона о контрактной системе и в отношении которой были внесены изменения в условия контракта, в течение трех рабочих дней с даты внесения таких изменений.

Информация, поименованная в п. 8, 10, 11 и 13 ч. 2 ст. 103 Закона о контрактной системе, направляется заказчиками в указанный орган в течение трех рабочих дней с даты соответственно изменения контракта, исполнения контракта, расторжения контракта, приемки поставленного товара, выполненной работы, оказанной услуги.

Таким образом, указанная информация направляется заказчиком в Федеральное казначейство в течение трех рабочих дней с даты заключения контракта, изменения контракта, исполнения контракта, расторжения контракта, приемки поставленного товара, выполненной работы, оказанной услуги.

Кроме того, при осуществлении закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) в ситуациях, предусмотренных п. 6, 9 и 34 ч. 1 ст. 93 Закона о контрактной системе, заказчик обязан уведомить в срок не позднее одного рабочего дня с даты заключения контракта контрольный орган в сфере закупок о данной закупке. Уведомление о закупке направляется при ее осуществлении для обеспечения федеральных нужд, нужд субъекта РФ или муниципальных нужд соответственно в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на ведение контроля в сфере закупок, или контрольный орган в сфере государственного оборонного заказа, орган исполнительной власти субъекта РФ, орган местного самоуправления муниципального района или орган местного самоуправления городского округа, уполномоченные на осуществление контроля в сфере закупок. К этому уведомлению прилагается копия заключенного контракта с обоснованием его заключения.

Отметим, что учреждения обязаны представлять в контрольный орган в сфере закупок и органы внутреннего государственного (муниципального) финансового контроля по требованию названных органов документы, объяснения в письменной форме, информацию о закупках (в том числе сведения о закупках, составляющие государственную тайну), а также давать в устной форме объяснения (ч. 28 ст. 99 Закона о контрактной системе).

Прочие нарушения.

Помимо вышеперечисленных нарушений, довольно часто выявляются следующие:

• закупка товаров, не отвечающих требованиям энергетической эффективности. Напомним, что в силу ч. 8 ст. 10 Федерального закона от 23.11.2009 № 261-ФЗ «Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» с 01.01.2011 не допускается закупка электрических ламп накаливания для обеспечения государственных и муниципальных нужд, которые могут быть использованы в цепях переменного тока в целях освещения;
• невыполнение требований предписаний контрольных органов в сфере закупок;
• нарушения при организации и проведении ведомственного контроля в сфере закупок в отношении подведомственных заказчиков;
• несоответствие поставленных товаров, выполненных работ, оказанных услуг требованиям, установленным в контрактах (договорах);
• неприменение мер ответственности по контракту (договору) (отсутствие взысканий неустойки (пеней, штрафов) с недобросовестного поставщика (подрядчика, исполнителя).

* * *

Как можно убедиться, перечень ошибок, выявляемых контрольными органами в сфере закупок, довольно-таки обширен. Надеемся, что статья поможет учреждениям не допустить их в своей деятельности, поскольку их совершение может стать причиной привлечения должностных лиц учреждения к административной ответственности.

спикер: Виктор Дон, генеральный директор ООО «Балтийский тендерный центр»

скачать презентацию

Содержание:

1. [00:00:54] Что должно быть включено в положение о закупке
   • [00:10:51] Порядок подготовки процедур закупок
   • [00:31:44] Порядок осуществления закупок
   • [00:53:20] Условия применения способов закупки
   • [01:44:44] Порядок заключения и исполнения договоров
   • [02:16:54] Иные, связанные с обеспечением закупки, положения
2. [02:27:15] Может ли положение противоречить № 223-ФЗ?
3. Вопросы

Что должно быть включено в положение о закупке

Суть 223-ФЗ после принятия ФЗ-505 от 31.12.2017 г. заключается в том, что 223-ФЗ, в отличии от 44-ФЗ, — это не закон о закупках, а закон об информации о закупках, в котором установлены отдельные технические вопросы закупочной деятельности. В целом, суть 223-ФЗ после 505-ФЗ для заказчика можно свести к двум основным требованиям:

1. Издать локальный нормативный акт, регламентирующий порядок заключения договоров (осуществления закупок) в организации (Положение о закупке), с учётом норм 223-ФЗ, которые регламентируют отдельные чисто технические вопросы закупок.
2. Разместить информацию о закупках, предусмотренную 223-ФЗ, на официальном сайте единой информационной системы в сфере закупок — www.zakupki.gov.ru.

По-прежнему разработчик Положения сам себе законодатель, но теперь он должен учитывать некоторые отдельные ограничения, которые есть в рамках 44-ФЗ. Это правило не распространяется только на тех заказчиков, которые пользуются типовыми положениями региона. Остальные заказчики сами себе пишут Положение и определяют порядок проведения закупок.

Структура Положения о закупке вытекает из содержания ч. 2 ст. 2 Закона № 223-ФЗ: «Положение о закупке является документом, который регламентирует закупочную деятельность заказчика и должен содержать требования к закупке, в том числе порядок подготовки и осуществления закупок способами, указанными в частях 3.1 и 3.2 статьи 3 настоящего Федерального закона, порядок и условия их применения, порядок заключения и исполнения договоров, а также иные связанные с обеспечением закупки положения».

В целях реализации Национального плана развития конкуренции на 2018-2020 гг., утвержденного Указом Президента РФ от 21.12.2017 № 618, территориальные УФАС подписывают соглашения с публично-правовыми образованиями о сотрудничестве. В рамках этого сотрудничества ФАС настаивает на имплементации положений Стандарта об осуществлении закупочной деятельности отдельных видов юридических лиц https://fas.gov.ru/documents/574853. Стандарт уже не соответствует действующему законодательству, больше подходит заказчикам по 44-ФЗ.

1. Порядок подготовки процедур закупок

Если говорить коротко, то порядок подготовки процедур закупок — это то, что происходит в вашей организации до заключения договора.

1. Первое, что я рекомендую внести — это положения об информировании участников закупки о закупках, в том числе информацию о сайте заказчика.

Обратите внимание на ч. 13 ст. 4 223-ФЗ: «В случае возникновения при ведении единой информационной системы федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на ведение единой информационной системы, технических или иных неполадок, блокирующих доступ к единой информационной системе в течение более чем одного рабочего дня, информация, подлежащая размещению в единой информационной системе в соответствии с настоящим Федеральным законом и положением о закупке, размещается заказчиком на сайте заказчика с последующим размещением ее в единой информационной системе в течение одного рабочего дня со дня устранения технических или иных неполадок, блокирующих доступ к единой информационной системе, и считается размещенной в установленном порядке». Поэтому в своем Положении о закупках вы обязательно должны указать свой сайт, на котором будет размещаться информация в случае недоступности ЕИС.

2. В Положении прописываются общие положения о порядке работы комиссии по осуществлению конкурентной закупки. Подробная работа комиссии прописывается в отдельном документе.

Ч. 8 ст. 3.2 223-ФЗ: «Для определения поставщика (исполнителя, подрядчика) по результатам проведения конкурентной закупки заказчик создает комиссию по осуществлению конкурентной закупки».

3. Порядок привлечения сторонних организаторов закупки.

4. Порядок проведения совместных (консолидированных) закупок. Это имеет смысл в случае, если вы крупный заказчик, у вас много дочерних организаций и вы проводите закупки, в которых вторым организатором выступает дочка. Целесообразно прописывать особенности проведения совместных (консолидированных) закупок в договоре (соглашении) на их организацию, а не в самом Положении о закупке.

5. Порядок направления участникам закрытой конкурентной закупки информации о закрытой конкурентной закупке и документов, связанных с проведением такой закупки (ч. 3 ст. 3.5 223-ФЗ).

6. Возможность размещения в ЕИС дополнительной информации (ч. 6 ст. 4 223-ФЗ).

Ч. 6 ст. 4 223-ФЗ: «Положением о закупке может быть предусмотрена иная подлежащая размещению в единой информационной системе дополнительная информация».

Не рекомендуется ко включению:

1. Детализированные положения о планировании закупок. Если вы это сделаете, то вы создадите для себя много лишней работы: регулярное соблюдение, редактирование и прочая совершенно ненужная волокита.

2. Регламент взаимодействия подразделений заказчика при организации закупок. Это бессмысленно, порядок может меняться, а если вы его пропишите, то при проверке контролёрам будет, что проверить и до чего докопаться!

3. Порядок обоснования начальной (максимальной) цены договора. У заказчика по 223-ФЗ нет прямой обязанности обосновывать начальную максимальную цену договора, это ваше ПРАВО! Согласно новой редакции Закона № 223-ФЗ о закупках с 01.07.2018 г. цена договора может устанавливаться в виде (см. п. 5 ч. 9 и п. 5 ч. 10 ст. 4 новой редакции Закона № 223-ФЗ):

Вариант 1: сведений о начальной (максимальной) цене договора (цена лота).

Вариант 2: формулы цены, устанавливающей правила расчета сумм, подлежащих уплате заказчиком поставщику (исполнителю, подрядчику) в ходе исполнения договора, и максимальное значение цены договора.

Вариант 3: цены единицы товара, работы, услуги и максимального значения цены договора.

Если вы прописываете НМЦД в положении, то вы себя уже обязываете придумать, как прописать формулу цены и остальные варианты. Чем меньше у вас там будет написано, тем меньше к чему можно будет придраться!

В Стандарте осуществления закупочной деятельности (опубликован на сайте ФАС 21.07.2015) ФАС России, который не занимается закупочной деятельностью на практике, рекомендует:

1. Детализированное планирование закупок.
2. Помимо ПоЗ размещать в ЕИС внутренние распорядительные документы заказчика:
   • методику установления критериев и оценки заявок на участие в закупке;
   • обоснования начальной (максимальной) цены договора;
   • порядок проведения внутреннего аудита закупочной деятельности;
   • статистическую информацию о проведенных закупках.
3. Подробные положения о централизация закупочной деятельности заказчиков, осуществлении консолидированных (совместных) закупок.
4. Установление единого порядка обоснования (расчета) начальной (максимальной) цены договора.

Все это им нужно для того, чтобы вас было на чем поймать, а затем наказать! Не усложняйте свою работу, вы не обязаны делать то, что ФАС России «хочет». ФАС должен заниматься защитой конкуренции, а не составлением закупочных стандартов.

2. Порядок осуществления закупок

В Положении о закупках заказчику необходимо прописать о конкурентных и неконкурентных способах закупки:

1. Порядок осуществления конкурентных и неконкурентных способов закупки (как минимум закупка у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика)), сроки подачи заявок (ч. 2 ст. 3, ст. 3.6, ч. 11 ст. 4 223-ФЗ).
2. Порядок подачи и предоставления разъяснений положений извещения об осуществлении конкурентной закупки или документации о закупке (ч. 2 ст. 3.2 223-ФЗ). Рекомендую прописать сроки и порядок ответа на поданные запросы.
3. Требования к содержанию, оформлению и составу заявки на участие в конкурентной закупке (ч. 10 ст. 3.2 223-ФЗ).
4. Форма заявки на участие в запросе котировок в электронной форме (ч. 10 ст. 3.2 223-ФЗ):
   «Форма заявки на участие в запросе котировок в электронной форме устанавливается в извещении о проведении запроса котировок в соответствии с положением о закупке заказчика».
5. Требования к участникам конкурентной закупки (ч. 6 ст. 3 223-ФЗ).
6. Порядок предоставления приоритета товарам, работам, услугам российского происхождения, в том числе радиоэлектронной продукции (п. 5 ПП РФ от 16 сентября 2016 г. № 925).
   Постановлением Правительства РФ от 10 июля 2019 г. № 878 с 27.07.2019 г. вносятся изменения в ПП РФ № 925 — в части предоставления российской радиоэлектронной продукции 30% ценовой преференции электронного оборудования, включённого в единый реестр российского радиоэлектронного оборудования. Заработает эта норма только с 1 сентября 2019 года, так как сам реестр заработает 1 сентября.
7. Требование обеспечения заявок на участие в конкурентных и неконкурентных закупках, в том числе способы обеспечения, порядок, срок и случаи возврата такого обеспечения (ч. 25 ст. 3.2 223-ФЗ).
8. Возможность установления обеспечения исполнения договора в конкурентных и неконкурентных закупках, а также обеспечения заявок для неконкурентных закупок.
9. Возможность подачи окончательного предложения с одновременной подачей нового ценового предложения (для конкурса в электронной форме) (п. 8 ч. 5 ст. 3.4 223-ФЗ).
10. Возможность включения в извещение, документацию о конкурентной и неконкурентной закупке, протоколы дополнительных сведений (п. 6 ч. 13, п. 8 ч. 14 ст. 3.2 223-ФЗ; п. 9 ч. 9, п. 16 ч. 10 ст. 4 223-ФЗ).
11. Этапы проведения закупки (ч. 24 ст. 3.2 223-ФЗ).
12. Требования к участникам неконкурентной закупки. Требования к участникам конкурентной закупки — обязанность, а вот требования к участникам неконкурентной закупки — право. Но я рекомендую прописать, просто чтобы не забыть.

Не рекомендуется ко включению прописывать в Положении необходимость внесения информации о закупке у единственного поставщика в единой информационной системе.

Ч. 5 ст. 4 новой редакции Закона № 223-ФЗ о закупках: «При осуществлении закупки, за исключением закупки у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика) и конкурентной закупки, осуществляемой закрытым способом, в единой информационной системе размещаются информация о закупке, в том числе извещение об осуществлении конкурентной закупки, документация о конкурентной закупке, за исключением запроса котировок, проект договора, являющийся неотъемлемой частью извещения об осуществлении конкурентной закупки и документации о конкурентной закупке, изменения, внесенные в эти извещение и документацию, разъяснения этой документации, протоколы, составляемые в ходе осуществления закупки, итоговый протокол, а также иная информация, размещение которой в единой информационной системе предусмотрено настоящим Федеральным законом и положением о закупке, за исключением случаев, предусмотренных 15 и 16 настоящей статьи. При закупке у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика) информация о такой закупке, предусмотренная настоящей частью, может быть размещена заказчиком в единой информационной системе в случае, если это предусмотрено положением о закупке».

В Стандарте осуществления закупочной деятельности ФАС России рекомендует внести:

1. Требование обеспечения заявок.
2. Требование обеспечения исполнения договора.
3. Антидемпинговые меры.
4. Прописывание запрета на конфликт интересов при осуществлении закупки, в том числе декларирование отсутствия такого запрета при осуществлении закупок.

3. Условия применения способов закупки

Обязательные сведения в силу прямого указания закона:

1. Условия применения конкурентных и неконкурентных (как минимум закупка у единственного поставщика) способов закупки (ч. 2 ст. 2 223-ФЗ)
2. Исчерпывающий перечень случаев закупки у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика) (ст. 3.6 223-ФЗ). Закупка у единственного поставщика с 01.07.2018 г. — это единственный обязательный неконкурентный способ закупок, который заказчик должен закрепить в своём Положении о закупке.
3. Возможность осуществления конкурентных закупок не в электронной форме — ч. 2 ст. 3 223-ФЗ: «конкурентные закупки, участниками которых с учетом особенностей, установленных Правительством Российской Федерации в соответствии с пунктом 2 части 8 настоящей статьи, могут быть только субъекты малого и среднего предпринимательства, осуществляются в электронной форме. Конкурентные закупки в иных случаях осуществляются в электронной форме, если иное не предусмотрено положением о закупке».
4. Иные конкурентные способы закупки (п. 2 ч. 3.1 ст. 3 223-ФЗ)
5. Иные неконкурентные способы закупки (ч. 3.2 ст. 3 223-ФЗ).

Основные проблемы применения Положения о закупках

1. Разграничение конкурентных и неконкурентных закупок

Ряд территориальных управлений ФАС России пытается формировать практику о неправомерности использования заказчиками неконкурентных способов закупок, если они содержат «признаки конкурентности закупки», предусмотренных ч. 3 ст. 3 Закона № 223-ФЗ.

Решение Санкт-Петербургского УФАС России от 06.03.2019 г. по жалобе по жалобе № Т02-146/19

Заказчиком проводилась неконкурентная закупка — открытые маркетинговые исследования в электронной форме на право заключения договора на выполнение работ для нужд ООО «Газпром межрегионгаз» по строительству объекта газоснабжения и газификации во Владимирской области (3 этап) по Программе газификации регионов РФ (номер закупки в ЕИС 31807321940).

Содержание Положения о закупке ООО «Газпром межрегионгаз»:

«п. 1.2.35. маркетинговые исследования — способ неконкурентной закупки, при котором заказчик выбирает наиболее выгодные для себя условия исполнения договора из числа предложенных участниками закупки в соответствии с документацией о маркетинговых исследованиях в электронной форме (запросом о возможности осуществить поставку товаров (выполнить работы, оказать услуги), заказом, направляемым потенциальным поставщикам (подрядчикам, исполнителям) путем размещения в специализированных информационных системах или на Интернет-платформах)».

1.2.37 неконкурентная закупка — закупка, условия осуществления которой не соответствуют одновременно всем условиям, предусмотренным пунктами 1.2.29 и 1.2.30 для проведения конкурентных закупок.

6.8.9 маркетинговые исследования могут проводиться заказчиком в случае, если условия закупки, исходя из ее специфики (особенностей), не предполагают одновременного соблюдения условий, предусмотренных ст. 3 Федерального закона от 18 июля 2011 г. № 223-ФЗ и пунктами 1.2.29, 1.2.30 для отнесения закупки к конкурентной, а именно в случаях если:

сведения о закупке не подлежат размещению в единой информационной системе в соответствии с Федеральным законом от 18 июля 2011 г. № 223-ФЗ;

сведения о закупке Заказчик вправе не размещать в единой информационной системе в соответствии с настоящим Положением;

проводится закупка товаров, работ или услуг, ограниченных в свободном обороте на товарных рынках в соответствии с требованиями действующего законодательства (оружие, взрывчатые вещества и материалы, продукция двойного назначения и пр.) среди ограниченного круга участников, допущенных к данной деятельности;

проводится закупка товаров, работ и услуг в целях обеспечения безопасности, включая обеспечение информационной безопасности (систем охраны, защиты от несанкционированного вмешательства, антитеррористической защищенности и пр.) особо опасных, критически важных производственных объектов и объектов инфраструктуры, ПАО «Газпром» и Компаний Группы Газпром, публичное размещение информации о которых несет риски раскрытия подходов к обеспечению безопасности, ее критических элементов, а также позволит идентифицировать исполнителей;

проводится закупка товаров, работ или услуг на товарных рынках, где спрос на товар (работу, услугу) превосходит предложение и/или договор заключается на условиях продавцов (исполнителей работ, услуг) по устанавливаемым ими правилам (рынок продавца);

проводится закупка товаров, работ или услуг, оборот которых в силу сложившиеся деловых обычаев или правил, установленных саморегулируемыми организациями участников рынка, осуществляется с применением особых механизмов размещения заказа, включая использование специализированных информационных систем и Интернет-платформ;

проводится закупка товаров, работ или услуг для целей реализации стратегических инвестиционных проектов ПАО «Газпром» и Компаний Группы Газпром, публичное размещение извещения об осуществлении конкурентной закупки, доступного неограниченному кругу лиц, с приложением документации о конкурентной закупке, несет значительные экономические риски для Заказчика, превышающие потенциальный эффект от приглашения к участию в закупке дополнительных участников;

проводится закупка товаров, работ или услуг в электронной форме, потенциальными исполнителями по которой могут быть лица, не являющиеся резидентами Российской Федерации, и которые в силу правил функционирования единой информационной системы и положений нормативных правовых актов не могут зарегистрироваться и подавать заявки для участия в конкурентных закупках в электронной форме на российских электронных площадках.

Позиция Санкт-Петербургского УФАС: Комиссия СПб УФАС России полагает, что проводимая процедура Закупки путем открытых маркетинговых исследований в электронной форме на право заключения договора на выполнение работ для нужд ООО «Газпром межрегионгаз» обладает всеми признаками и условиями проведения конкурентной закупки, изложенными в ч. 3 ст. 3 Закона № 223-ФЗ, по причине следующего:

1. информация о проведении закупки была сообщена ООО «Газпром межрегионгаз» путем размещения в единой информационной системе извещения об осуществлении закупки, доступного неограниченному кругу лиц, с приложением документации о закупке на сайте ЭТП ГПБ (https://etpgaz.gazprombank.ru). Документация по обжалуемой закупке является общедоступной;
2. в соответствии с протоколом заседания комиссии ООО «Газпром межрегионгаз» по подведению итогов закупки № 22-01-10/126-07 от 18.02.2019 к участию в процедуре закупки было допущено две заявки, оценка которых произведена комиссией путём начисления баллов заявкам. Таким образом, ООО «Газпром межрегионгаз» обеспечивается конкуренция между участниками закупки за право заключить договор с заказчиком на условиях, предлагаемых в заявках на участие в такой закупке, окончательных предложений участников такой закупки;
3. согласно приложению № 2 к Документации «Техническая часть» к приложению № 2 «Техническая часть» настоящей Документации о маркетинговых исследованиях по объекту в электронном виде сформированы комплекты технических документаций, которые являются неотъемлемой частью настоящего приложения. Описание предмета закупки согласно размещенным на сайте http://mrg.gazprom.ru/ комплектам технической документации осуществлено ООО «Газпром межрегионгаз» с соблюдением требований ч. 6.1 ст. 3 Закона 223-ФЗ.

Таким образом, Комиссия СПб УФАС России приходит к выводу о том, что при организации и проведении обжалуемой процедуры закупки ООО «Газпром межрегионгаз» были соблюдены все условия проведения конкурентной закупки, изложенные в ч. 3 ст. 3 Закона № 223-ФЗ, вследствие чего ООО «Газпром межрегионгаз» неправомерно выбран способ проведения процедуры Закупки путем открытых маркетинговых исследований в электронной форме на право заключения договора на выполнение работ.

Исходя из этой ситуации можно высказать несколько рекомендаций:

1. в неконкурентной закупке не должно быть документации о закупке, содержащей сведения, предусмотренные ч. 4 и 9 ст. 4 223-ФЗ

Ч. 3 ст. 3 новой редакции Закона № 223-ФЗ о закупках: «Конкурентной закупкой является закупка, осуществляемая с соблюдением одновременно следующих условий:

1) информация о конкурентной закупке сообщается заказчиком одним из следующих способов:

а) путем размещения в единой информационной системе извещения об осуществлении конкурентной закупки, доступного неограниченному кругу лиц, с приложением документации о конкурентной закупке».

Альтернатива — информационное сообщение о закупке, как в торгах о приватизации государственного и муниципального имущества.

2. Не должно быть протоколов рассмотрения и оценки заявок, а также самих заявок участников.

Ч. 3 ст. 3 новой редакции Закона № 223-ФЗ о закупках: «2) обеспечивается конкуренция между участниками конкурентной закупки за право заключить договор с заказчиком на условиях, предлагаемых в заявках на участие в такой закупке, окончательных предложениях участников такой закупки».

Вместо протоколов информационное сообщение о результатах закупки.

3. Описание (техническое задание) должно быть без соблюдения правил ч. 6.1 ст. 3. То есть напрямую указывать производителей

Иной подход, когда по неконкурентной закупке составляется документация о закупке и рассматриваются заявки по правилам конкурентных закупок чреват негативными юридическими последствиями для заказчиков.

Постановление 12-го арбитражного апелляционного суда от 21.02.2019 г. по делу № А12-36504/2018

Заказчиком проводилась неконкурентная закупка — запрос технико-коммерческих предложений, адресованный неограниченному кругу лиц, на право заключить договор на поставку труб стальных (закупка № 31806933755).

Содержание Положения о закупке ООО «Концессии теплоснабжения»:

В статье 30 Положения о закупках указано, что под запросом технико-коммерческих предложений понимается способ закупки, не являющийся формой проведения торгов, заявку на участие в которой может подать любое лицо и победителем которой признаётся участник, который по результатам обмена между обществом и участниками сведениями и предложениями, согласования условий договора (договоров) предложил лучшие условия исполнения договора (договоров), в соответствии с критериями и порядком основного этапа закупки (оценки и сопоставления заявок), которые установлены документацией процедуры закупки на основании данного положения.

Все требования к порядку, срокам и особенностям проведения запроса технико-коммерческих предложений устанавливаются заказчиком в документации и извещении.

Согласно п. 2 ст. 12 Положения о закупках запрос технико-коммерческих предложений отнесен к неконкурентным способам закупки.

Позиция АС Волгоградской области и 12 ААС: материалами дела подтверждается, что информация о закупке сообщена заказчиком путём размещения в единой информационной системе извещения об осуществлении закупки, доступного неограниченному кругу лиц, с приложением документации о закупке (ПРИМ: ПРИЗНАК 1); по результатам спорной закупки заказчик выбирает победителя закупки на основании оценки и сопоставления заявок, порядок данной оценки позволяет определить лучшее предложение на основе конкурентного (состязательного) отбора поступивших предложений (ПРИМ: ПРИЗНАК 2); формой технического задания на поставку материалов, включённого в состав документации о закупке, предусмотрено требование к техническим характеристикам товара, а также предусмотрено требование к функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара (ПРИМ: ПРИЗНАК 3).

Вышеизложенные обстоятельства свидетельствуют об обоснованном выводе суда первой инстанции и антимонопольного органа о том, что запрос технико-коммерческих предложений, адресованный неограниченному кругу лиц, с указанием характеристик предмета закупки, является в данном случае формой конкурентной закупки.

2. «Дробление» закупок

Не устану повторять, что такого понятия нет в законодательстве!

На практике — это разделение одной крупной закупки, которая должна быть проведена конкурентным способом, на несколько мелких, которые осуществлены без проведения конкурентных процедур.

Признаки дробления:

1. Один и тот же предмет договора.
2. Один и тот же поставщик.
3. Потребность в товаре, работе, услуге была сразу в полном (большом/ общем) объеме.

Правовая позиция ВС РФ (в отношении правомерности выбора способа закупки по ПоЗ): «Избрание заказчиком способа закупки, который повлек за собой необоснованное ограничение круга потенциальных участников, нарушает принципы осуществления закупочной деятельности и положения Закона о защите конкуренции» (См. пункт 9 Обзора Президиума Верховного Суда России от 16 мая 2018 г. «Обзор судебной практики по вопросам, связанным с применением Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц»).

Суть позиции заключается в том, что указание в положении о закупке на иные способы закупки не свидетельствует об отсутствии нарушения со стороны заказчика, поскольку сам факт допустимости закупки у единственного поставщика на конкурентном рынке без каких-либо ограничений является неправомерным.

Для целей экономической эффективности закупка товаров, работ, услуг у единственного поставщика целесообразна в случае, если такие товары, работы, услуги обращаются на низкоконкурентных рынках, или проведение конкурсных, аукционных процедур нецелесообразно по объективным причинам (например, ликвидация последствий чрезвычайных ситуаций, последствий непреодолимой силы). Кроме того, закупка товаров, работ, услуг у единственного поставщика возможна по результатам несостоявшейся конкурентной закупочной процедуры.

Раньше можно было встретить практику, когда заказчики отстаивали позицию и доказывали отсутствие дробления. Сейчас такой практики практически нет. Напомню вам о рисках дробления:

1. Договор, заключённый в результате «дробления», может быть признан ничтожным.
2. Действия заказчика и его учредителя могут быть квалифицированы как нарушение антимонопольного законодательства. За «дробление» закупки по 223-ФЗ, как правило, применяется ч. 4 ст. 14.32 КоАП РФ (влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от пятнадцати тысяч до тридцати тысяч рублей; на юрлиц — суммы расходов на приобретение товара (работы, услуги), но не менее ста тысяч рублей).
3. Если учредитель не осуществляет в рамках ведомственного контроля закупок контроля за «дроблением» закупок, это может быть квалифицировано как нарушение ст. 15 Закона № 135- ФЗ (принятие актов и (или) осуществление действий (бездействие), которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции.
4. На должностное лицо государственного или муниципального учреждения, унитарного предприятия может быть в результате «дробления» закупки заведено уголовное дело

Первое уголовное дело в России за «дробление» закупок по 223-ФЗ — «дело Драненко» Приговор Киевского районного суда г. Симферополя от 20.04.2018 и апелляционное определение Верховного Суда Республики Крым от 24.07.2018.

Признан виновным в совершении преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 285 Уголовного кодекса Российской Федерации (использование должностным лицом своих служебных полномочий вопреки интересам службы, если это деяние совершено из корыстной или иной личной заинтересованности и повлекло тяжкие последствия).

Основанием для привлечения названного лица к уголовной ответственности явилось нарушение установленной законом процедуры закупки (услуг по оценке):

Было заключено семь договоров (общей стоимостью 42 574 897 рублей) с единственным поставщиком (ООО «Бин-Эксперт»), предварительно искусственно разделив предмет оценки имущества на четыре группы:

1. автотранспорт,
2. земельные участки,
3. объекты капитального строительства, не имеющие техническую документацию,
4. объекты капитального строительства, имеющие техдокоментации (последняя группа разделена еще на четыре подгруппы).

Согласно экспертному заключению рыночная стоимость услуг по оценке по этим договорам составила 12 669 718 рублей (при условии составления одного отчета на объект) и 9 733 290 рублей (при условии составления одного отчета).

В судебных актах указано, что разница между общей суммой, на которую заключены договоры, и рыночной стоимостью услуг при составлении одного отчета по контракту составила 32 841 067 рублей, которая является ущербом. При этом фактическая сумма ущерба (с учетом полученных обществом с денежных средств) составила 18 116 467 рублей.

Хорошо, что сейчас пока в дроблении нет состава преступления, однако, вам могут приписать огромное количество должностных преступлений. Как показала практика, ждать можно не только административного наказания, но и уголовного!

4. Порядок заключения и исполнения договоров

Рекомендуется для включения в Положение о закупке:

1. Срок заключения договоров по результатам конкурентных и неконкурентных закупок.
2. Порядок и случаи заключения договоров с несколькими участниками конкурентной закупки (ч. 28 ст. 3.2 223-ФЗ).
3. Особенности формирования и представления документов об исполнении договоров для ведения реестра договоров.
4. Проблема предоставления сведений об исполнении договора — в действующей редакции 223-ФЗ не определено понятие «исполнение договора» (с какого момента договор считается исполненным).
   Если считать договор исполненным с момента оплаты или подписания документа о приёмке, то это влечёт серьёзные риски привлечения заказчика к административной ответственности.
   В положении о закупке заказчик должен ввести в качестве подстраховки расшифровку понятия «исполнение договора» (когда договор считается исполненным по положению).
5. Особенности заключения договоров по результатам конкурентной закупки с участием субъектов малого и среднего предпринимательства (ч. 28 ст. 3.4 223-ФЗ).
6. Возможность применения третейской оговорки по спорам, связанным с заключением, изменением, исполнением и расторжением договоров в рамках 223-ФЗ за счёт средств, не являющихся бюджетными.
7. Срок подписания проекта договора победителем процедуры закупки, иным лицом, с которым заключается договор.
8. Право и основания отказа заказчика от заключения договора (в том числе по результатам несостоявшихся конкурентных закупок). Основания отстранения участника закупки от процедуры закупки до заключения договора.
9. Прописывание в положении о закупке в качестве оснований для изменений договора норм ч. 5 ст. 4 223-ФЗ.

5. Иные, связанные с обеспечением закупки, положения

Рекомендуется для включения:

1. Порядок вступления в силу изменений положения о закупке.
2. Порядок применения положения о закупке в случае изменения законодательства РФ.
   Рекомендуемая формулировка для включения в Положение о закупке:
   «В случае внесения в Конституцию Российской Федерации, Гражданский кодекс Российской Федерации, 223-ФЗ, другие федеральные законы и иные нормативные правовые акты Российской Федерации изменений, затрагивающих порядок проведения закупок и применяющихся вне зависимости от содержания положения о закупке, положение о закупке применяется в части, не противоречащей таким изменениям».
3. Перечень взаимозависимых лиц и обоснование его включения в этот перечень в соответствии со ст. 105.1 НК РФ (п. 13 ч. 4 ст. 1 223-ФЗ).

Положением о закупке может быть предусмотрена иная подлежащая размещению в единой информационной системе дополнительная информация. Речь идёт О ЛЮБОЙ ИНФОРМАЦИИ, в том числе и являющейся частью самого Положения о закупке! Например, в виде приложений к присоединяемому ПоЗ «материнской» компании.

Положение о закупке может предусматривать право каждого заказчика самостоятельно разрабатывать соответствующее приложение к Положению о закупке и перед размещением утверждать его в порядке утверждения Положения о закупке.

Рекомендуемая формулировка для включения в Положение о закупке:

«В целях применения п. 13 ч. 4 ст. 1 223-ФЗ заказчик, присоединившийся к положению о закупке (применяющий типовое положение о закупке), вправе определить перечень взаимозависимых лиц и подготовить обоснование включения их в данный перечень на основании Налогового кодекса Российской Федерации. Указанный перечень с обоснованием утверждается в порядке, установленном ч. 3 ст. 2 223-ФЗ, размещается заказчиком в ЕИС в течение пятнадцати дней с даты его утверждения и является неотъемлемой частью Положения о закупке указанного заказчика.

По инициативе заказчика указанный перечень и обоснование могут быть включены в решение о присоединении к Положению о закупке (решение об утверждении Положения о закупке), которое подлежит размещению в ЕИС.

Настоящий перечень применяется в том числе в отношении взаимозависимых лиц, не указанных в нём, но отвечающих признакам взаимозависимости юридических лиц, указанным в ст. 105.1 НК. Закупки у заказчиков, включенных в перечень, но не отвечающих критериям признаков взаимозависимости юридических лиц, указанным в ст. 105.1 НК, осуществляются заказчиком в порядке, установленном Положением о закупке.

Не рекомендуется распространение положения о закупке на заказчиков, на которых не распространяется 223-ФЗ. Примеры: постановление ФАС Дальневосточного округа № Ф03-699/2017 от 06.06.2017 по делу № А24-1676/2016, определение ВС РФ № 306-КГ17-6730 от 14.06.2017 по делу № А55-12694/2015, определение ВС РФ № 309-ЭС15-10963 от 28.09.2015 по делу № А50-8770/2014

Может ли положение противоречить № 223-ФЗ?

Главная закупочная страшилка для заказчиков по 223-ФЗ от лекторов и консультантов—»жуликов»: если положения о закупке заказчиков не будут приведены в соответствие новой редакцией 223-ФЗ (505-ФЗ от 31.12.2017), то такие заказчики будут обязаны применять 44-ФЗ.

Да, согласно ч. 3 ст. 4 ФЗ-505 от 31.12.2017 г. определено, что не соответствующее новой редакции Закона № 223-ФЗ положение о закупке считается неразмещённым в ЕИС. Однако ч. 3 ст. 4 505-ФЗ не устанавливает правовые последствия того, что положение о закупке будет считаться неразмещенным в ЕИС! Например, как это сделано в ч. 8.1 ст. 3 223-ФЗ при невыполнении обязанностей по осуществлению закупок у субъектов МСП.

Внимательно смотрим ч. 5.1 ст. 8 Закона № 223-ФЗ: «Если в течение срока, предусмотренного настоящим Федеральным законом (пояснение: речь идёт о ФЗ-223, а не о 505-ФЗ) , заказчик в соответствии с требованиями настоящего Федерального закона не разместил утвержденное им положение о закупке или принятое им решение о присоединении к положению о закупке, на такого заказчика до дня размещения им в соответствии с требованиями настоящего ФЗ утвержденного положения о закупке или решения о присоединении к положению о закупке распространяются положения Федерального закона от 5 апреля 2013 года № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд».

Применение в данном случае ч. 5.1. ст. 8 223-ФЗ невозможно, так как в этой норме сделана ссылка на несоблюдение сроков 223-ФЗ, а не 505-ФЗ, являющегося самостоятельным федеральным законом. В действующей редакции Закона № 223-ФЗ о закупках отсутствует какой-либо механизм «перевода закупок на положения Закона № 44-ФЗ о контрактной системе» для заказчиков по 223-ФЗ.

Главное последствие — привлечь заказчика к ответственности и оспаривать можно ТОЛЬКО конкретную закупку(-ки), а не полностью всю закупочную деятельность заказчика. То есть, в переводе на русский:

1. Органам прокуратуры и антимонопольным органам придётся оспаривать в суде каждую сделку (заключённый договор).
2. Привлечь к ответственности (в т. ч. административной) можно тоже только за нарушения в рамках конкретной закупки.
3. Оспаривание одних закупок не делает автоматически ничтожными другие сделки (закупки), совершённые заказчиком, а также не означает, что заказчик будет привлечён к ответственности не выборочно (за отдельные, а не все нарушения).

Представим ситуацию, что у вас нашли нарушение. Вас накажут только за ту закупку, в которой нашли нарушение! За остальные нарушения при организации закупок вас будут наказывать отдельно, то есть если у вас 4000 закупок с нарушениями, то сначала прокуратура должна будет доказать и найти эти 4000 закупок с нарушениями. Я не призываю вас нарушать закон, я призываю вас закон знать, чтобы понимать, когда и за что у вас предусмотрена ответственность!

Вопросы

Достаточно ли приоритет товарам российского происхождения прописать только в положении, или надо еще повторять в документации на закупку?

Чтобы приоритет работал, он должен быть прописан в Положении о закупках и документации о закупке.

Скажите пожалуйста, как установить единую форму котировочной заявки, если она может быть разной, смотря какая закупка проводится? Например, на поставку товара и на оказание услуг лизинга не может быть одинаковой формы.

Естественно, единой формы быть не может. Установите такой шаблон, в который вы сможете вписать общую, единую информацию и «иные сведения, предусмотренные извещением о проведении запроса котировок в электронной форме».

Виктор, в Положении о закупке многие заказчики прописывают такую фразу «критерии оценки заявок и порядок их оценки будут указаны в документации». Ваше мнение: нужно ли в Положении о закупке перечислять критерии оценки заявки, а в документации уже детально прописывать критерии и методику их расчета?

На мой взгляд, в положении нужно прописать наименование критериев. Все остальное, то есть содержание критериев, шкалу оценки и другие важные, но объемные по тексту аспекты, пропишите в отдельном документе.

По 223-ФЗ электронные закупки можно проводить на любой площадке, даже на тех, что не зарегистрированы в ЕИС по 44-ФЗ?

Ограничения установлены только для закупок у СМП. Все остальные закупки по 223-ФЗ вы можете проводить на любой электронной торговой площадке, например, на ОТС.

Работаю в 44-ФЗ как ГРБС, обязана проверять по ведомственному контролю подведов. Это бюджетные учреждения. Они закупают по 223-ФЗ только у единственного поставщика. Есть ли обязанность по 223-ФЗ закупать конкурентными способами, или это только право? Существуют ли наказания за неиспользование конкурентных способов?

В Положении у заказчика должны быть прописаны условия применения конкурентных и неконкурентных способов закупок.

При закупке у ЕП нужна комиссия?

Нет, если иное не предусмотрено Положением о закупке.

Если я правильно поняла: в ПЗ не прописывать обязанность размещать в ЕИС документацию, извещение и проект договора с ЕП? А в реестр договоров размещаем такой договор и отчитываемся об исполнении как обычно?

Совершенно верно, я не рекомендую вносить. А регистрируете этот договор и вносите в отчетность в обычном режиме.

В план закупок включать информацию о закупке у ЕП?

Если по вашему Положению закупки у единственного поставщика подлежат публикации в ЕИС, то, конечно, включаете.

Если организация не проводит закупки у СМП, то нужно ли этот раздел отражать в ПЗ?

Желательно отразить такие закупки в Положении просто путем отсылки на ПП РФ 1352: «В случае, если на (наименование организации) будет распространяться действие Постановления Правительства 1352, то (наименование организации) обязаны осуществлять поддержку субъектов малого и среднего предпринимательства в порядке, установленном Постановлением Правительства 1352, и проводить закупки у СМП в порядке, установленном статьей 3.4 Федерального Закона № 223-ФЗ». Этого будет достаточно.

Прокуратура не может прицепиться к высокому лимиту закупок у ЕП? Небольшие предприятия тогда все закупки смогут проводить у ЕП.

А никто и не говорит вам проводить все закупки неконкурентным способом. Большой лимит вам нужен только для того, чтобы обезопасить себя. Будет необходимость провести закупку у единственного поставщика на 800 тысяч — пожалуйста, согласно вашему Положению закупках это возможно. Вам тогда не придется прибегать к дроблению, а значит, вас не за что будет наказывать.

А как с продуктами питания? Стараемся покупать у разных поставщиков. Бьем до 100 тысяч, но покупаем ежемесячно…

Ждите проверку, раз каждый месяц проводите. Положение посмотрите и поставьте себе удобный лимит по закупкам.

Мы акционерное общество (доля государственного имущества более 50%) работаем по 223-ФЗ. Обязаны ли мы проводить аудит, каким способом допускается в 2019 году?

Аудит вы должны проводить по ч. 4 ст. 5 Федерального закона от 30.12.2008 N 307-ФЗ «Об аудиторской деятельности». Там получится конкурс на отбор аудиторской организации, его можно провести в бумажной и в электронной форме. Подробнее про аудит вы можете посмотреть здесь: https://otc.ru/academy/purchases/video/zakupka-obyazatelnogo-audita-2806.

Нужен ли протокол комиссии при закупке у ЕП?

Нет. Это совершенно бессмысленно: о чем протокол, если это единственный поставщик?

А если нет протокола, как в случае с ЕП обосновать цену, изменить условия договора?

Назовите его тогда не протокол, а, например, письменный отчет-обоснование закупки у единственного поставщика. По договорам, заключенным с ЕП, ограничений в плане изменений нет, если вы сами их не прописали в положении. Если в положении о закупке про это ни слова — меняйте, как хотите, в рамках ГК РФ.

Чаще всего ошибки совершаются при формировании закупочной документации, в частности, при описании объекта закупки. От того, насколько правильно составлена закупочная документация, зависит исход закупки. Остановимся на наиболее распространённых ошибках заказчиках, допускаемых ими на этапе формирования документации.

1. Избыточные требования при описании объекта закупки

Порой заказчики включают в закупочную документацию излишние требования. Например, указывают характеристики, которые могут быть проверены лишь в лабораторных условиях — «температура начала кристаллизации», «индекс вязкости», «плотность», «содержание серы в %».

Для того, чтобы испытать товар, участник закупки должен его сначала произвести или купить. При этом Закон № 44-ФЗ не обязывает претендента на контракт иметь в наличии товар на складе в момент проведения торгов.

Поэтому не следует включать в техзадание требования к химическому составу, компонентам товара, технологии его производства, и показатели, значения которых можно определить по результатам испытаний (как правило, указание на то, что данный показатель определяется испытанием, имеется в ГОСТе).

Соответствующие разъяснения есть в письме ФАС России от 01.07.2016 №ИА/44536/16. Позиция ФАС России поддержана решением Верховного суда РФ от 09.02.2017 № АКПИ16-1287.

Пример: Решение ФАС России от 08.06.2018 по делу № 18/44/105/640 (номер закупки в ЕИС 0315100000318000106)

2. Отсутствие надлежащей инструкции по заполнению заявки

Закон № 44-ФЗ устанавливает требование о наличии в составе закупочной документации инструкции по заполнению заявки. При этом требования непосредственно к содержанию инструкции отсутствуют.

В этой связи некоторые заказчики пренебрегают разработкой данного раздела и ограничиваются формальным наличием инструкции в тексте документации.

На этот счет уже сложилась позиция ФАС России, которая считает ненадлежащую инструкцию нарушением Закона № 44-ФЗ.

Положения инструкции должны быть понятными и непротиворечивыми. Так, инструкция должна содержать, в том числе указание на разделы документации, в которых содержатся показатели, в отношении которых участники подают свои предложения, порядок их заполнения.

Требования к инструкции по заполнению заявки изложены ФАС России в письме от 01.07.2016 № ИА/44536/16.

Пример: Решение ФАС России от 13.09.2016 по делу № К-1462/16 (номер закупки в ЕИС 0158200002016000011)

3. Составление документации, создающей преимущества отдельным поставщикам

Данное нарушение проявляется в двух основных формах:

• установление в техническом задании требований к поставке товара с определенными характеристиками, которым отвечает товар «нужных» поставщиков (это могут быть требования к весу, упаковке, габаритам, комплектности);
• использование в документации критериев оценки, необоснованно создающих преимущества определенным поставщикам (успешный опыт поставок на территории одного населенного пункта, наличие на праве собственности оборудования и материальных ресурсов).

Такие требования свидетельствуют об ограничении конкуренции и необоснованном создании преимуществ отдельным участникам закупки, что может послужить основанием для рассмотрения действий заказчика на соответствие требованиям не только Закона № 44-ФЗ, но и требованиям антимонопольного законодательства (статья 17 Закона № 135-ФЗ).

Пример: Решение Тюменского УФАС России от 18.05.2018 по делу № ФКС18/156 (номер закупки в ЕИС 0167200003418002162).

4. Требование о поставке товара определённого производителя без сопровождения словом «или эквивалент» и отсутствие параметров эквивалентности

Иногда в документации о закупке заказчики указывают наименование производителя, страны происхождения и торговую марку товара без слов «или эквивалент».

Это допустимо только в тех случаях, когда заказчик обоснует необходимость обеспечения взаимодействия закупаемых товаров с товарами, которые уже им используются.

В иных случаях, указание на торговую марку товара без сопровождения слов «или эквивалент» является прямым нарушением Закона № 44-ФЗ.

Также заказчик обязан установить параметры эквивалентности — максимальные и минимальные значения показателей, а также какие показатели менять нельзя. Не установив параметры эквивалентности, заказчик нарушает Закон № 44-ФЗ.

Важно! Если не написано по каким параметрам определять эквивалентность, то любой товар можно считать эквивалентом.

Пример: Решение ФАС России от 13.12.2017 № КГОЗ-424/17 (номер закупки в ЕИС 0548100000217000022).

5. Некопируемая документация

Проблема заключается в том, что заказчики размещают документацию в формате «*.pdf», рисунках, файлах с расширением «*.exe» и в других форматах, которые не позволяют участнику закупки осуществить поиск и копирование техзадания.

Невозможность копирования текста вынуждает участников закупки самостоятельно перенабирать текст, что приводит к опечаткам в заявке и влечёт риски не заполнить заявку в установленные сроки.

Позиция ФАС России — документация в некопируемом/нередактируемом формате нарушает Закон № 44-ФЗ, ограничивает конкуренцию, указывает на «заточку» закупки под «нужного» поставщика.

По данному поводу есть письма ФАС России от 16.11.2016 № ИА/79173/16 и Минэкономики России от 23.05.2016 № Д28и-1299, от 22.02.2017 № Д28и-1121.

Пример: Решение ФАС России от 02.08.2017 по делу № К-986/17 (номер закупки в ЕИС 0158100017017000043).

6. Размещение проектно-сметной документации не в полном объеме

Неразмещение проектно-сметной документации в полном объеме — нарушение. Нежелание размещать всю проектно-сметную документацию заказчики иногда мотивируют стремлением не запутать участников закупки или отсутствием в этом необходимости, поскольку выполняется лишь часть работ в рамках сметы.

Однако, размещение не всей проектно-сметной документации ограничивает возможность подготовки заявки на участие в электронном аукционе и влечёт за собой ограничение количества участников закупки.

Такой позиции придерживаются специалисты ФАС России (письмо № АЦ/14427/16 от 09.032016), Минэкономразвития России (письмо от 20.04.2017 № Д28и-1623). Аналогичная позиция содержится и в Обзоре Президиума Верховного Суда России от 28.06.2017.

Пример: Решение ФАС России от 10.05.2017 № 432 (номер закупки в ЕИС 0119200000117001503).

Другой ряд распространённых ошибок связан с необоснованным отклонением заявок участников. Здесь можно остановиться на следующих ошибках:

7. Отклонение заявки участника в связи с отсутствием указания товарного знака

Отклонение заявки по причине отсутствия указания на товарный знак является неправомерным. Даже если заказчик считает, что у товара не может не быть товарного знака (например, при закупке компьютерной техники), он не имеет права требовать от участника закупки его указания.

Обязательной к указанию является только страна происхождения (при применении заказчиком нацрежима).

Марку или торговое наименование товара участнику закупки необходимо указывать только при их наличии.

Если участник закупки правильно оформил первую часть заявки, отклонение такой заявки на основании того, что участник не указал товарный знак, нарушает положения Закона № 44-ФЗ.

Пример: Решение Санкт-Петербургского УФАС России от 22.06.2018 по делу № 44-3106/18 (номер закупки в ЕИС 0372200152418000003)

8. Отклонение заявки участника, когда есть согласие на поставку товара, но не указаны его характеристики

Заявка отклоняется комиссией заказчика, если содержит согласие, но в ней отсутствуют конкретные показатели товара.

Однако, если заказчик указал в документации товарный знак, фирменное наименование, страну происхождения товара, то участнику в первой части заявки достаточно предоставить только согласие на поставку товара.

Указание конкретных показателей товара необходимо в том случае, если участник предлагает для поставки товар, который является эквивалентным товару, указанному в данной документации, или же заказчиком не установлены требования к показателям товара и его товарному знаку.

Письма Минэкономики России от 17.03.2016 № Д28и-666 и от 30.12.2015 № ОГ-Д28-16596.

Пример: Решение ФАС России от 06.02.2018 № ПГОЗ-001/18 (номер закупки в ЕИС 0373100056017000620)

9. Отклонение за наличие в РНП по 223-ФЗ

Заказчики, не желая работать с неблагонадежными поставщиками, устанавливают в закупочной документации требование об отсутствии сведений об участнике закупке в Реестре недобросовестных поставщиков.

В ЕИС размещено 2 реестра — по Закону № 223-ФЗ и Закону № 44-ФЗ. Несмотря на схожее предназначение и единое место расположения — это два разных реестра. И в силу прямого указания в Законе № 44-ФЗ заказчики не вправе устанавливать требования к участникам закупки об отсутствии сведений в Реестре по Закону № 223-ФЗ и отклонять участника закупки по данному основанию.

Пример: Решение Рязанского УФАС России от 18.05.2017 по делу № 220-03-3/2017 (номер закупки в ЕИС 0859300019617000450)

10. Изменение объемов поставки и сроков исполнения контракта

Заказчики иногда используют право увеличить объёмы поставляемого товара. Здесь возникают ошибки, касающиеся того, насколько можно увеличить данные объёмы поставки. Увеличение объёмов поставки возможно на этапе заключения и исполнения контракта.

Увеличение объёмов поставки на этапе заключения контракта допустимо при наличии в закупочной документации соответствующего условия.

Важно! Достижение увеличения цены контракта осуществляется только за счет объема поставки. Цена товара за единицу должна оставаться неизменной, а всё удорожание контракта не должно превысить его НМЦК.

Что касается удорожания контракта в рамках его исполнения, то оно также достигается исключительно за счет увеличения объёмов поставки, но не более чем на 10%. Условие дополнительного соглашения, увеличивающее цену контракта более чем на 10%, является ничтожным.

При этом даже если объем поставки вырос, сроки поставки товара и сроки оплаты товара изменению не подлежат.

Позиция по данному вопросы имеется в письме Минфина от 26.10.2017 № 24-03-08/70438.

Пример: Решение Брянского УФАС России от 06.07.2018 по делу № 124 (номер закупки в ЕИС 0527600006718000017).

Крупные компании по-разному справляются с потоком заказов от филиалов, структурных подразделений и отдельных сотрудников во время формирования плана закупок или ГКПЗ, годового (главного) консолидированного плана закупок. Самый распространенный способ — загрузка отдела снабжения сверх норматива. Снабженцы отвечают заведением нового Excel-файла и начинают работать по выходным. В результате на одну закупку они могут потратить до двух месяцев — даже если примерно один и тот же объем одних и тех же товаров поставляется ежегодно.

Проблемы планирования закупок

Ручная сборка — не для закупок

Работа закупочного отдела в ручном режиме почти всегда предполагает ошибки даже на этапе сбора потребностей. Собрать информацию со всех подразделений сложно. Особенно если они удалены друг от друга или находятся в разных часовых поясах. Да, можно не вести сбор потребностей филиалов и департаментов в Excel, а создать доступный заинтересованным сотрудникам документ где-нибудь в облаке. Пусть это будет Google Таблица с доступом по приглашению главного закупщика компании. Казалось бы — это решение: в свое рабочее время представители филиалов и отделов спокойно вносят перечни товаров и услуг. Только не всегда понятно, что каждый из них имеет в виду: удаленная работа в одном документе совсем не предполагает унификации смыслов: «гуляют» не только единицы измерения, но и наименования одних и тех же позиций. Так попытки внедрить категорийный менеджмент в работу закупочного отдела терпят крах.

А в другом часовом поясе филиалы простаивают…

Ошибки подстерегают закупочный отдел и на этапе сведения потребностей в единый список. Отследить их либо невозможно, либо очень сложно. Даже если по умолчанию уточнять каждый пункт собранных заказов от товарищей на местах. При этом закупочный отдел столкнется с теми же проблемами, что и при сборе потребностей: нет ответственных сотрудников, разница во времени работы. Чем больше структурных подразделений, сотрудников и производственных линий, тем больше ошибок:

• Потери заявленных для закупки позиций по дороге от сбора заявок до ГКПЗ — из-за скрытой кем-то случайно строки в Excel или потерянной бумажки, попавшего в спам письма или не сделанного вовремя звонка.
• Включение в заказ не тех товаров и услуг или не в том объеме — каждый заявитель измеряет объем поставки в своих единицах, которые не унифицированы с другими.
• Включение в план потребностей, которые невозможно удовлетворить — товара нет среди предложений, услугу никто не оказывает.

Собрать и не потерять заявки — это еще не все

Предположим, что заявки проверены дважды, в них нет ошибок, запросы филиалов и отделов уточнены. Пора приступать к формированию лотов. В условиях, когда объем ГКПЗ не превышает нескольких десятков наименований, это легко. Но уже 100-200 товарных позиций собирать в лоты вручную тяжело, а если их больше, то можно просто не успеть. Нормой становится сбор годового комплексного плана закупок за 2-3 месяца. В особо сложных случаях обработка одной товарной категории или лота занимает такое же время: об этом компании «Фогсофт» рассказал директор по закупкам одной из крупных телеком-компаний.

Средства на закупки

На этапе планирования существует два взаимосвязанных потока: деньги на закупки, которые приходят на нужные счета не сразу, и график, по которому их предстоит тратить. Разница между доступной суммой и стоимостью поставки/поставок в каждый момент может быть существенной — и совсем не в пользу бюджета.

Документирование закупок: в поисках новых дедлайнов

Документирование закупок на этапе планирования в норме представляет собой триптих стандартизированных документов:

• Заявки на закупку — форма, в которой собираются потребности (она же может быть и черновиком закупки).
• План закупок — консолидированный список потребностей.
• План-график — лотированные потребности, для которых определены сроки закупок.

Формализовать и унифицировать документы, чтобы отразить в них суть бизнес-процесса закупки, несложно. Но даже если с документами все хорошо, остается проблема: нужно следить за сроками публикации закупок — даже если план-график в полном порядке. Даже несколько десятков закупок уже создают вал напоминаний в приложении для тайм-менеджмента ответственного за публикацию или в его рабочем мессенджере. Если же лотов сотни и тысячи — в ручном режиме отследить дедлайны по их публикации невозможно.

Что еще мешает планированию

Любой этап закупочной деятельности — включая планирование — обусловлен прежде всего потребностью организации в товарно-материальных ценностях. Причем как текущей, так и прогнозируемой. А значит, план не формируется в пустоте, на него динамически влияет множество факторов. Мы формируем ГКПЗ на фоне того, что решать, что и сколько закупать, нужно в ситуации, когда ведутся текущие поставки. А в график вклиниваются срочные запросы, реализовать которые нужно было вчера. Мелочи, вроде нелотированных запросов, порядка тоже не добавляют. Как и отсутствие ответов на вопросы:

• Есть ли место на складе под то, что будет прибывать по закупкам.
• Осталось ли хоть что-то с момента реализации последнего годового плана.
• Если что-то осталось — а не пора ли провести инвентаризацию и посмотреть, в каком оно состоянии.
• Готовы ли поставщики работать по старым ценам.

Факторов, которые либо тормозят формирование ГПКЗ, либо провоцируют появление в нем ошибок — десятки. Остается придумать один-единственный способ, чтобы с ними справиться — решение, которое могло бы автоматизировать рутинные процессы закупок и свести человеческий фактор в работе к минимуму.